ГЛАВА I. Миграционные отношения как объект государственно­правового воздействия в условиях глобализации

Выступая в качестве формы и средства перемещения социальных групп, различных по численному составу и статусной принадлежности, ми­грация является одним из ключевых факторов, оказывающих влияние на гло­бализационные процессы.

Глобализация обеспечивает идентичность общественных масс во всем мире и рассматривает социальные отношения между субъектами, как органи­зованное взаимодействие, составляющее основу данных отношений^[5].

Понятие глобализации получив широкое распространение в условиях крушения двух полярных мировых систем: империалистической и социали­стической, было призвано утвердить принцип формального равенства между различными по уровню социально-культурного и технико-экономического развития нациями. Образование ООН имело своей целью создание союза не­зависимых государств, выстраивающих отношения на правовой основе и ру­ководствующихся в своей организации и деятельности общечеловеческими ценностями, основывающимися на естественных и неотчуждаемых правах и свободах человека.

В целом принимая вышеобозначенный подход к современному пони­манию глобализации, вместе с тем, следует подчеркнуть, что в своем функ­циональном смысле, глобализация не является «инновационным проектом

современного человечества». Глобализационные процессы, связанные с фор­мированием межгосударственных социально-политических пространств и властно-управленческих механизмов, претендующих на установление миро­вого господства известны истории начиная с древнейших времен. В частно­сти, Л.И. Рассказов, рассматривает глобализацию, как неравномерный про­цесс становления и функционирования системной взаимосвязи стран, наро­дов во всех сферах жизнедеятельности общества (экономика, политика, пра­во, культура, социальная сфера, идеология и т.д.), который приводит к осо­знанию мира как единого целого, где все страны и народы подчинены закону взаимного соприкосновения, взаимообмена и взаимодействия со всеми его плюсами и минусами^[6].

В контексте проблематики диссертационного исследования представ­ляется целесообразным проанализировать динамику организации и транс­формации регулируемых миграционных отношений, которые на всех исто­рических этапах выступали в качестве основной движущей силы, опреде­лявшей целевую направленность и социально-правовую сущность глобали­зационных процессов. С учетом ограниченного объема диссертационного ис­следования, автор полагает возможным «упустить предысторию» глобализа­ционных процессов и обусловленных этими процессами миграционных от­ношений и акцентировать внимание на государственно-правовых средствах и технологиях воздействия на миграционные отношения в хронологических рамках Нового и Новейшего времени (XVI в. - н.вр.).

В обозначенных временных параметрах, следует выделить три этапа глобализационного развития, в рамках которых существенным образом от­личаются как сущностно-содержательные характеристики миграционных от-

29 ношений, так и государственно-правовые средства, и технологии их регули­рования.

Первый этап «колониальный» (XV-XIX вв.), связан с эпохой «великих географических открытий» и формированием «империалистических госу­дарств», пытающихся сформировать «глобальный мир» ориентирующийся в своей организации и функционировании на системе ценностей и принципов «права Запада». Основным типом миграционных отношений на данном этапе является узаконенная и обеспеченная государственно-правовыми гарантиями работорговля.

Второй этап «индустриальный» (конец XIX - вторая половина XX вв.), связан с приходом индустриальной волны, получением бывшими колониями формальной государственной независимости, переходом от неэкономической эксплуатации к экономической и как следствие, развитием трудовой мигра­ции в рамках которой бывшие колонисты в массовом порядке привлекались в качестве дешевой рабочей силы для осуществления малоквалифицированно­го и низкооплачеваемого труда на индустриальных предприятиях находив­шихся в собственности транснациональных финансовых корпораций.

Третий этап «социальный» (вторая половина XX в. - наст. вр.) связан с разрушением системы империалистического колониализма с одной стороны и крахом мировой социалистической системы с другой. Переход от двухпо­лярной структуры мира к многополярной актуализировало проблему соци­альной справедливости, основу которой составляет тезис о том, что все люди имеют право на «человеческую жизнь» и те страны, которые в социально­экономическом плане развиты лучше, должны поддерживать тех, кто испы­тывает в данной области существенные трудности. В данных условиях ми­грация приобретает социальный характер и имеет своей целью перемещение социальных групп из «зон социального бедствия» в «зоны социального бла­годенствия».

В рамках перечисленных этапов, формировались относительно само­стоятельные механизмы государственно-правового воздействия на миграци-

30 онные отношения, включающие в себя специфические средства техники пра­вовой регламентации данной области социальной коммуникации.

Рассмотрим эти этапы и механизмы более подробно.

Как уже было ранее отмечено, колониальный этап глобализации непо­средственным образом связан с «эпохой великих географических открытий», обусловившей появление феодальных империй, в структуру которых входи­ли континентальные метрополии и «заморские» колонии. Превалирующим сегментом империалистической экономики колониального периода являлась плантационная система хозяйствования, предполагавшая эксплуатацию большого количества невольников, рабов.

Начиная с XV в. и вплоть до середины XIX вв., работорговля являлась важнейшим направлением развития национальной экономики и как след­ствие представляла значимый предмет правового регулирования, формиро­вание и функционирование которого обеспечивалось, в том числе при помо­щи государственно-правовых гарантий. О масштабах развития работорговли свидетельствуют следующие статистические данные. Если в XVII в. в Аме­рику было ввезено 2 750 000 рабов, то к началу XIX в. в американских коло­ниях работало около 5 000 000 африканцев-невольников.^[7]

Всего из Африки европейцами было вывезено порядка 12 000 000 мил­лионов рабов.

На всех этапах становления и развития колониальной (рабовладельче­ской) экономики, можно отметить использование принудительного подхода к массовым перемещениям рабов, выступавших в качестве предметов неэко­номической эксплуатации со стороны как государственных, так и частных рабовладельцев.

Воплощенные в экономико-правовую форму работорговли, миграци­онные отношения прошли в своем развитии в рамках колониальной эпохи глобализации длинный путь. Первоначально, основным потребителем рабов была Испания, проводившая в XV-XVI вв. наиболее активную внешнюю по­литику по колонизации Нового Света. Причем, на всех этапах развития рабо­торговли Испания не занималась самостоятельной транспортировкой рабов. Для этого заключались специальные договоры - асьенто с другими государ­ствами, бравшими на себя функции по «заготовке и доставке к конечному потребителю живого товара»^[9]. Право на перевозку рабов в испанские коло­нии попеременно получали: Португалия, Голландия, Франция, Великобрита­ния. Необходимо особо подчеркнуть, что работорговля, равно как и неэконо­мическая эксплуатация рабского труда, представляли собой разновидности законной предпринимательской деятельности урегулированной правовыми актами и обеспеченной системой государственных гарантий. К началу XVIII в. Испания постепенно теряет свое влияние, и в 1713 г. в Утрехте по сути происходит раздел испанских колоний. Англия же по Утрехтскому мирному договору (1713 г.) получает право перевозки рабов в колонии Испании, сро­ком в 30 лет^[10].

В конце XVIII в. - начале XIX в. ведущие страны мира в силу уровня собственного технологического развития стали осознавать «тупиковость» и все более возрастающую затратность ориентированной на рабство колони­альной экономики и встали на путь замещения рабской рабочей силы техни-

32 кой, а также перехода от неэкономической эксплуатации работников к эко­номической, стимуляционной.

Первыми странами, официально отменившими рабство и запретивши­ми работорговлю, стали Франция и Англия. Во Франции отмена рабства ста­ла следствием свержения монархии и провозглашения республики. В резуль­тате Великой французской революции 3 сентября 1791 г. была принята одна из первых в мировой истории права конституций, включающая Декларацию прав человека и гражданина, определяющую, что: «Люди рождаются и оста­ются свободными и равными в правах».^[11] 25 марта 1807 году был принят Акт об отмене работорговли в Англии.^[12] 28 августа 1833 года Актом об отмене рабства на всех территориях британских колоний^[13], было отменено рабство и в «заморских» владениях метрополии. Далее последовали США, Португалия и другие страны. В США полный и абсолютный запрет рабства вступил в си­лу с принятием Конгрессом, в 1865 году, XIII поправки к Конституции США^[14]. В Португалии рабство и работорговля отменены в 1869 году^[15]. Окон­чательный итог основанной на рабском труде экономике и связанной с ней принудительной миграции, был подведен на Брюссельской конференции 1889-1890 гг., участники которой декларировали отмену рабства и работор­говли на всех континентах.^[16]

Не смотря на юридический запрет, торговля людьми продолжалась, по­степенно приобретая очертания контрабандного бизнеса. Контрабанда «жи-

33 вого товара» процветала в первую очередь в странах Латинской и Южной Америк, где открывались новые рудники и алмазные шахты, закладывались тростниковые, кофейные, каучуковые плантации, требующие многочислен­ных рабочих рук. Спрос на рабов, как на относительно дешевые и достаточно эффективные инструменты осуществления низкоквалифицированных работ, обусловливал соответствующее предложение.

Г оворя о работорговле как о разновидности миграционных отношений, следует отметить, что, начиная с момента официальной отмены рабства, из­меняется правовая природа данного вида миграции. Если ранее работорговля как средство принудительной миграции, носила узаконенный характер, вы­ступая в качестве юридико-технического средства, применение которого в сфере общественных отношений поддерживалось и поощрялось государ­ством, обеспечивавшем данные миграционные отношения при помощи си­стемы юридических гарантий, то отмена рабства и запрет работорговли «пе­ревели» названные формы деловой активности в сферу противоправной дея­тельности, с введением соответствующих мер юридической ответственности в отношении тех, кто продолжал заниматься этим уже незаконным бизнесом.

Обобщая сказанное, можно констатировать, что принудительный под­ход к организации межконтинентальной миграции, осуществляемой путем работорговли, фактически применялся европейскими державами на протяже­нии 450 лет (1441 - 1890 гг.). При этом переход от колониальной миграции, основанной на работорговле к добровольной миграции в условиях индустри­ального этапа, был обусловлен не столько усилением «правозащитных настроений» в Европе и США, сколько экономическими закономерностями, сделавшими рабский труд менее эффективным по сравнению с производи­тельной деятельностью свободных тружеников.

Индустриальный этап связан с одной стороны с «промышленной» ре­волюцией XIX в., а с другой, с либерализацией и демократизацией политико­правовых систем развитых западных государств.

Эпоха индустриализации потребовала множества свободных рук, при этом усложнение производственных отношений предполагало формирование у пролетариата чувства заинтересованности в производимой продукции и стимуляцию повышения производительности труда. Эти требования могли быть реализованы только при условии предоставления работнику личной свободы и его стимуляции к добровольному творческому труду, что в конеч­ном итоге повлекло юридическую отмену рабства и запрет работорговли. На смену внеэкономическому принуждению, являвшемуся во времена колони­ального периода основным юридико-техническим средством государственно­правового регулирования миграционных отношений, пришли собственно правовые инструменты, применение которых предполагало отношение к ми­грантам не как к «одушевленным вещам/говорящим орудиям», «объектам права»^[17], а как к субъектам права, наделенных определенным правовым ста­тусом и обладающих определенным перечнем личных прав.

Миграционные отношения в эпоху индустриализации связаны, прежде всего, с притоком дешевой рабочей силы из бывших колоний в метрополии, а также внутренними перемещениями бывших рабов и крепостных, стремя­щихся к обретению «новой счастливой жизни». Индустриальный период обусловил возникновение конкурентных рыночных отношений в Европе и Америке, основанных не на легальном подавлении личной свободы, а на ее упорядочении при помощи средств экономико-правового регулирования. На данном этапе происходит стимулирование добровольной трудовой миграции за счет широкомасштабного внедрения в общественное, групповое, личное сознание экономических стимулов, побуждающих потенциальных субъектов миграционных отношений к поиску «лучшей жизни» и, как следствие к пе­ремене места постоянного жительства. Данный процесс способствовал нала­живанию транспортного и, прежде всего железнодорожного и водного сооб­щения между странами «Старого» и «Нового света», обусловливал широко-

35 масштабное строительство железных дорог, портов, паровозостроительных и кораблестроительных заводов, что, в свою очередь предполагало необходи­мость привлечения большого числа рабочих, съезжавшихся со всех европей­ских стран и в совокупности формирующих новый социальный класс (страт) - промышленный пролетариат. О масштабах индустриальной миграции мож­но судить по статистическим данным. Считается, что в период с 1815 до 1930 гг., около 50 миллионов человек или 12 % населения Европейского конти­нента покинули Старый свет и нашли «новую родину» в странах Нового све­та (США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и др.)^[18].

Обращаясь к основному реципиенту мигрантов - США, необходимо отметить, что после гражданской войны (1861-1865 гг.), США потребовалось много новых рабочих рук, использование которых было связано как с вос­становлением послевоенной экономики, так и обеспечением дальнейшего промышленного роста этой индустриальной державы. Согласно данным, конфликт между Севером и Югом разрушил промышленность страны, при­вел к миграционному оттоку в другие регионы страны, к эмиграции в Евро­пу. Примерный отток составил 500-750 тысяч человек^[19]. В этой связи, Кон­гресс США в 1864 году принял Акт «о поощрении миграции». Документ предполагал возобновление контрактной системы привлечения работников. Закон предусматривал обязательства мигранта перед работодателем. Так, ми­грант был обязан отработать определенный договором срок на предприятии, стоимость билета до США вычитывалась из заработной платы работника. На тот момент, инициаторы данного закона рассчитывали на приток высококва­лифицированных мигрантов, на английских рабочих^[20]. Принятие данного правового акта свидетельствовало о стремлении государства стимулировать

36 приток мигрантов из Старого света путем предоставления новым поселенцам определенных на законодательном уровне материальных льгот. В результате, только на период 1865 - 1877 гг., в США прибыло порядка 1 миллиона 618 тысяч человек^[21].

Промышленная революция XIX в. сыграла решающую роль в создании индустриального общества. В 30-е годы девятнадцатого столетия, в Велико­британии, а в 70-е годы, этого же века, во Франции, Германии, Австрии, ни­велируются жесткие сословно-классовые ограничения в обществе. Происхо­дит рост населения, стимулирующего развитие экономики. Создается новый объемный социальный страт/класс - индустриальный пролетариат, стремя­щийся найти заработок, жилье, лучшие условия существования и в силу это­го достаточно легко меняющий места постоянного пребывания. В данный период, усиливается миграция из бывших колоний и доминионов в государ­ства-метрополии.

Рассмотрение колониальной и индустриальной миграции, предполагает акцентирование внимания на правовом статусе мигрантов.

Как уже отмечалось, работорговля предполагала принудительное пере­мещение значительных по численности социальных групп, члены которых - рабы, были, по сути и содержанию, лишены человеческого статуса, пред­ставляя собой «говорящие орудия», судьба которых всецело зависела от воли владельцев - работорговцев и рабовладельцев.

В условиях индустриальной эпохи, миграционные отношения осу­ществляются с участием формально свободных людей, принимающих реше­ние о территориальном перемещении на добровольной основе и руковод­ствующихся в своей деятельности субъективным стремлением к улучшению собственного экономико-правового положения. Вместе с тем, вплоть до вто­рой половины XX в. в отношении жителей бывших колоний и бывших рабов применялось дискриминационное законодательство, связанное с ограничени­ями правового статуса «свободных, но не полноценных» людей, преимуще-

37 ственно по расовому признаку. Наибольшую известность в данной области получили дискриминационные ограничения в отношении афроамериканского и индейского населения США,^[22] аборигенов Австралии и Новой Зеландии,^[23]чернокожих жителей ЮАР^[24] и т.п.

Социальный период (вторая половина XX в. - настоящее время) связан как с распадом империалистической колониальной системы, так и с крахом мировой социалистической системы, а также со становлением теоретической модели социального государства, с последующим законодательным закреп­лением и практическим воплощением принципов его организации и функци­онирования.

На современной политической карте мира присутствуют около 200 признанных государств, формально являющихся независимыми и равными, однако в реальности существенным образом отличающиеся как по уровню экономического, так и по степени социально-культурного развития. В сло­жившейся ситуации массовая миграция обусловлена в первую очередь при­чинами социального характера, предполагающими стремление представите­лей «неразвитых» и «опасных» государств (регионов), образующих так назы­ваемый «третий мир», переехать на постоянное жительство в «благополуч­ные» страны (районы), в надежде на решение своих социальных проблем. С учетом того, что современная миграция выходит за рамки интересов отдель­но взятых государств, ее правовое регулирование становится функцией меж­дународного сообщества и предполагает эффективное взаимодействие актов национального законодательства и международного права.

По данным департамента по экономическим и социальным вопросам ООН, в 1990 г. в миграционные отношения было вовлечено 154,2 млн. чел. В

38

2013 г. поток мигрантов увеличился на 60% и составил 231,5 млн. чел. Ана­лиз государств, выбираемых мигрантами в качестве «окончательной точки следования», свидетельствует о том, что примерно половина мигрантов едет в 10 основных стран: США- 45,8 млн. (20 %), Россия- 11 млн., Германия- 9 млн., Саудовская Аравия- 9 млн., ОАЭ- 7,8 млн., Великобритания- 7,8 млн., Франция- 7,5 млн., Канада- 7,3 млн., Австралия- 6,5 млн., Испания- 6,5 млн. человек^[25]. Так же значительный миграционный приток (во многом благодаря выходцам из России и стран СНГ) имеет Израиль.

Резкое увеличение потока мигрантов в последние годы, объясняется нестабильной обстановкой в странах Африки, Азии, Ближнего Востока, ак­тивизацией международных террористических организаций, сложной эконо­мической обстановкой, обусловливающей обнищание широких народных масс и криминализацию общественных отношений. Основной поток мигран­тов, ориентируется в своих предпочтениях на развитые страны Европейского Союза.

Характерная черта международной миграции последних лет - участие в этом процессе населения стран Восточной Европы и прежде всего выходцев из бывшего СССР, которые ранее не принимали активного участия в этих процессах. После распада Советского Союза миграционные процессы на постсоветском пространстве приобрели практически неконтролируемый ха­рактер и стали одной из наиболее острых социальных проблем.

Активные миграционные перемещения затрагивают интересы всех раз­витых стран, к числу которых, в первую очередь можно отнести государства, входящие в ЕС, США, Канаду, а также Российскую Федерацию. При этом особенностью современной миграции является ее существенное омоложение. В то время как население развитых в социально-экономическом отношении стран стареет, при чем достаточно быстрыми темпами (в настоящее время 1/5 часть (20%) населения развитых стран находятся в возрасте 60 лет и выше, а

39 к 2050 год данные показатели составят уже 30 %), в среде мигрантов без­условное большинство составляют лица в возрасте 20 - 45 лет, стремящиеся в развитые страны c целью поиска лучших условий для жизни^[26].

В отличие от первого (колониального) и второго (индустриального) этапов миграции, не допускавших, либо сводивших к минимуму интеграци­онные процессы, связанные с вхождением мигрантов в «национально­культурную матрицу» народов, выступавших в качестве организующих и управляющих субъектов в области миграционных отношений, современный этап развития миграционных отношений основывается на презумпции фор­мального равенства всех людей, не зависимо от страны рождения, наличия образования, профессиональной и языковой подготовки. Складывается ситу­ация, когда достаточно молодые, однако не обладающие необходимыми ком­петенциями люди, не удовлетворенные нынешним состоянием, стремящиеся «жить хорошо», однако, по объективным и субъективным причинам не соот­ветствующие требованиям необходимым для социально-культурной и трудо­вой адаптации в «развитом мире», находясь в этом мире, подтачивают его изнутри, делая менее стабильным и устойчивым.

Значительная часть мигрантов, попадающих в «страну мечты» отнюдь не горят желанием ассимилировать в новую для них национальную культуру, предпочитая статус социальных иждивенцев «знающих свои права и требу­ющих уважительного отношения к ним, однако не желающих прилагать сколько-нибудь значимых усилий, для того что бы собственным трудом улучшать собственное социальное положение». Складывающаяся ситуация получила название «миграционного кризиса», являющегося частью мирового кризиса, обусловленного в том числе зашедшими в своеобразный тупик гло­бализационными процессами.

Преодоление миграционного кризиса связывается руководством стран в наибольшей степени от этого кризиса пострадавших с усилением эффек-

40 тивности механизмов государственно-правового и международно-правового регулирования в миграционной сфере. Попытки придать миграции регулиру­емый, управляемый характер предпринимаются в первую очередь руковод­ством Евросоюза. ^[27]

Анализ средств и технологий государственно-правового регулирования на миграционные отношения, применительно к Евросоюзу, позволяет гово­рить о двух разнонаправленных и, вместе с тем, детерминируемых тенденци­ях и обусловленных ими регулятивно-управленческих средствах - это госу­дарственно-правовые меры связанные с привлечением мигрантов в целях оп­тимизации национальных экономик и, вместе с тем ограничительные сред­ства применяемые в целях снижения миграционной активности за счет уже­сточения требований к лицам претендующим на получение вида на житель­ство или гражданство, а также усиления мер юридической ответственности за нарушения миграционного законодательства.

Изучение влияния миграционных процессов на внутреннюю и внеш­нюю политику государства, вовлеченных в миграционные отношения, пред­полагает выделение двух видов юридически значимых отношений. «Пози­тивная миграция» стимулируемая государством имеет своей целью преодо­ление депопуляционных процессов, характерных для «благоденствующих» стран, в которых наблюдается как снижение общего числа граждан, так и значительное «старение» коренного населения. Кроме того, за счет привле­чения квалифицированных мигрантов, государство стремиться решить про­блему кадрового обеспечения приоритетных видов профессиональной дея­тельности. В частности, в Концепции государственной миграционной поли­тики Российской Федерации на период до 2025 года, отмечается, что «при­влечение иностранных работников по приоритетным профессионально­квалификационным группам в соответствии с потребностями российской

41 экономики является необходимостью для ее дальнейшего поступательного развития».^[28]

В свою очередь «негативная» и, прежде всего, незаконная миграция, рассматривается в качестве источника внутренней и внешней угрозы, нега­тивным образом воздействующей на государственную и общественную без­опасность.

Говоря о государственной политике, связанной с привлечением ми­грантов, можно привести пример ФРГ, руководство которой в 2000 г. офици­ально объявило о решении трудоустроить порядка 20 тысяч иностранных специалистов в области IT технологий из стран Восточной и Центральной Европы, в том числе специалистов из России^[29]. В этот же период Великобри­тания, также объявила об изменении миграционного законодательства в сто­рону стимулирования, увеличив квоту на въезд до 100 тысяч человек.^[30]

Вместе с тем, в последнее время безусловный приоритет отдается пра­воограничительным инструментам и механизмам, призванным по возможно­сти сократить рост числа мигрантов и ужесточить правила взаимодействия с ними.

В целях преодоления миграционного кризиса, лидерами государств Ев­росоюза и стран Африки в ходе саммита на Мальте в ноябре 2015 года был разработан план, согласно которому из «Фонда помощи Африки» будут вы­делены средства на финансирование проектов, нацеленных на преодоление массовой миграции из стран Северной Африки и Ближнего Востока^[31]. Также

42 необходимо отметить принятое в марте 2016 г., соглашение между Европей­ским Союзом и Турцией по беженцам, которое предполагает возвращение на территорию Турции всех нелегальных мигрантов, прибывших на территорию Греции из Турции, и прием Европейским Союзом легальных мигрантов по принципу «один за одного»^[32].

Современная Европа формирует новую ограничительную миграцион­ную политику, направленную на исправление ошибок прошлого, когда любая миграция приветствовалась, поскольку была выгодна экономически. Сегодня Дублинский регламент № 604/2013^[33], дающий возможность странам- членам Евросоюза принять столько мигрантов, сколько определено соглашением, кроме Дании, отказавшейся его исполнять. Не все страны согласны испол­нять регламент 604/2013, так Греция и Польша отказались принимать ми­грантов несмотря на «задолженность» перед Евросоюзом. Подобная позиция стран неизбежно повлечет за собой политику принудительного расселения внутри Союза, а также штрафные санкции за отказ в обеспечении такого рас­селения.

Отмечая особенности государственно-правового регулирования в обла­сти миграционных отношений в странах Евросоюза, безусловно, нельзя обойти вниманием специфику регулятивно-охранительной деятельности в данной области в США - стране, в которой внутренняя и внешняя миграция, традиционно рассматриваются в качестве «государствообразующих факто­ров».

В настоящее время вопросы миграционных отношений и миграционно­го контроля регулируются рядом законодательных актов, принятых Конгрес­сом США, начиная с 1906 г. В качестве наиболее значимых источников аме-

43 риканского миграционного законодательства можно выделить: Закон об им­миграции 1995 г., Закон о реформе в области борьбы с незаконной миграцией и об ответственности иммигрантов 1996 г., Закон о внутренней безопасности 2002 г., Закон о стене безопасности 2006 г.

Названные правовые акты предусматривают гибкую систему формиро­вания ежегодных лимитов на допуск в страну иммигрантов, которые опреде­ляются на основе статистических прогнозов потребности американской эко­номики в квалифицированной рабочей силе. Вместе с тем, в последнее время, в США, так же, как и в странах Евросоюза, усиливаются средства миграци­онного контроля и механизмы юридической ответственности за преступле­ния, связанные с нарушением миграционного законодательства.

При этом, так же, как и для Европы, для государственной миграцион­ной политики США в определенной степени характерны «логические несты­ковки» между стимулирующим и ограничительным миграционным законо­дательством.

Так, с одной стороны, Закон «Об иммиграции» был связан с либераль­ным подходом к выдаче иммиграционных виз. Въездные категории в основ­ном делились на трудовые и семейные^[34]. В то же время Закон «О борьбе с не­легальной иммиграцией и ответственности иммигрантов», считается одним из самых жестких с начала двадцатых годов. Он был направлен на борьбу с нелегальной миграцией, которая по подсчетам экспертов составила порядка 4 000 000 миллионов человек. Были усилены границы, произошло ужесточение законодательства, в частности, уголовной ответственности за нелегальную доставку людей, изготовление документов, изменился порядок проведения депортации, расширен перечень оснований для отказа в США: усложнена процедура получения гражданства. В декабре 2000 года, Конгресс США под давлением этнических диаспор, принял Закон «О правах членов семей ле­гальных иммигрантов», предусматривающий существенное послабление ре-

44 жимов действующего миграционного законодательства в отношении воз­можности легализации для иностранных граждан, которые длительное время нелегально проживают на территории США. Закон, в частности, упростил процедуру решения вопроса о предоставлении официального статуса род­ственникам и членам семей американских граждан, проживающих за рубе­жом.

После принятия закона «О внутренней безопасности» было сформиро­вано министерство внутренней безопасности. Иммиграционная служба была упразднена: ей на замену была создана служба гражданства и иммиграции. Были разграничены задачи двух подразделений службы таможенной и по­граничной охраны и службы иммиграционной и таможенной полиции. Закон «О стене безопасности» также направлен на ограничение миграционного по­тока: путем строительства стены в 1000 км, на юго-западной границе США. Одновременно, в целях пресечения потока нелегальных мигрантов, выступа­ющих источниками угроз национальной безопасности в сферах наркотрафика и международного терроризма Президент США Дональд Трамп, 27 января 2017 года, подписал Указ о «Защите нации от въезда иностранных террори- стов»^[35]. Раздел 1 и 3 данного Указа содержит обоснование принимаемых мер (защита от терроризма), запретила въезд на 90 дней граждан из семи стран преимущественно с исламским населением (Иран, Сирия, Ливия, Сомали, Йемен, Ирак), новый порядок прохождения процедуры на получение статуса беженец для лиц уже находящихся на территории страны, приостановление на 120 дней программы приема беженцев, введение биометрических систем контроля для въезжающих в страну. Также ужесточению подвергся: порядок выдачи виз и приостановление приема заявок на визы H-1B, снижение квот на выдачу «Грин-карт» и т.п.^[36]

Обобщая сказанное, представляется возможным сделать ряд выводов.

Глобализация, представляя собой объективный процесс межгосудар­ственной и международной коммуникации, предполагает рассмотрение ми­грационных отношений в качестве одного из важнейших прикладных средств, при помощи которых осуществляется целеноправленное простран­ственное перемещение значительных по числу социальных групп. Таким об­разом, миграция является инструментом глобализации.

С возникновением государственно-правовых форм организации обще­ства, глобализация и обусловленная ей миграция, приобретают упорядочен­ные формы и начинают выступать в качестве объектов государственно­правового регулирования, что придает миграционным отношениям упорядо­ченный, регулируемый при помощи юридико-технических средств характер.

В новой и новейшей истории мирового развития, возможно выделение трех этапов глобализации, в рамках которых формируются специфические системы миграционных отношений и направленные на их регулирование ме­ханизмы государственно-правового регулирования. Диссертантом выделяют­ся и характеризуются колониальный, индустриальный и социальный этапы.

В условиях колониального этапа миграционные отношения осуществ­ляются в форме узаконенной работорговли, урегулированной «вещным пра­вом» и основывающейся на внеэкономической эксплуатации рабов, рассмат­риваемых в качестве одного из видов «одушевленного имущества».

Индустриальный этап, связан с формальным запретом рабства и кон­ституционным закреплением принципа социального равенства. Промышлен­ная революция, обусловившая формирование нового социального класса - промышленного пролетариата, потребовала от государств, вступивших в фа­зу индустриальной реформы, привлечения большого количества рабочей си­лы, что способствовало активизации как внутригосударственной, так и меж­дународной миграции. При этом, на данном этапе актуализировались два противоречия связанных с миграцией, которые сохраняют свою значимость вплоть до настоящего времени. С одной стороны, государство заинтересова­но в притоке мигрантов, выступающих в качестве необходимых для реализа­

ции государственных проектов трудовых ресурсов. С другой стороны, боль­шинство прибывающих мигрантов не стремятся к ассимиляции в чуждой для себя культуре и создают тем самым значимую угрозу для социальной ста­бильности и национальной безопасности. Названными противоречиями обу­словлена дихотомия как в системе законодательного закрепления правил и принципов миграционных отношений, так и в юридической технике их регу­лирования. С обозначенной дихотомией, связана двойственность социально­правого статуса мигрантов, которые одновременно рассматриваются в каче­стве носителей общеправового статуса человека и гражданина, а с другой, подвергаются воздействию дискриминационного законодательства, на прак­тике делающего их людьми «второго сорта».

Социальная миграция получившая развитие во второй половине XX в. развивается под воздействием «обратного направляющего вектора», обу­словливающего стремление населения неразвитых в экономико-техническом отношении стран решить свои социальные проблемы за счет получения гражданства «развитых» государств. Приток мигрантов из стран третьего мира, рассматривается как угроза социальной стабильности и национальной безопасности, что обусловливает принятие законодательных актов, направ­ленных на ограничение внешней миграции и усиление мер юридической от­ветственности за нарушение миграционного законодательства.

Государственно-правовое воздействие в сфере миграции и миграцион­ные правоотношения как его результат

В общетеоретическом плане миграция представляет собой форму соци­ально-правовой коммуникации, в рамках которой осуществляется целена­правленное перемещение больших групп людей, рассматривающих про­странственное перемещение, а также связанные с ним последствия (разме­щение в новом месте пребывания, трудоустройство, социальное обеспечение и т.п.) в качестве средства обеспечения и защиты своих прав и интересов. В таком понимании миграционная коммуникация представляет собой сферу

47 социальной деятельности, выступающую в качестве относительно обособ­ленного объекта государственно-правового воздействия.

Учитывая высокую степень общественной и государственной значимо­сти миграции, складывающиеся в процессе ее осуществления отношения, практически во всех государствах мира являются объектом правового регу­лирования и государственно-управленческой деятельности. Данное обстоя­тельство придает наиболее важным миграционным отношениям государ­ственно-правовой характер. В связи с этим, основой рассмотрения миграци­онных отношений, в контексте теоретического правоведения, является ис­следование феномена с позиции родовой абстракции правового отношения.

В рамках общетеоретического понимания, правовое отношение, пред­ставляет собой волевое отношение субъектов друг к другу, основанное на данных им правах и возложенных, на последних, обязанностях. В данном ас­пекте, субъективные права и юридические обязанности будут являться теми качествами, которые представляют содержание правовых отношений^[37].

Проблемные вопросы, касающиеся понимания, структурирования, классификации, содержательной характеристики миграционных отношений неоднократно рассматривались в юридической науке.

Так, в своей диссертации А.Н. Жеребцов, подробно рассматривает ка­чественные характеристики миграционных отношений^[38]. А.Н. Жеребцов счи­тает, что правоотношения, которые возникают при территориальном пере­мещении населения и миграционные правоотношения (миграционно­правовые отношения), различны. Автор отмечает, что данные социальные отношения отличны друг от друга. Основное отличие данных социальных отношений видится в их структуре, в объекте, субъекте и содержании. Пра-

вовые отношения, возникающие в сфере территориального перемещения, по мнению автора, включают широкий спектр коммуникаций, которые возни­кают в процессе любых изменений территориального местонахождения ин­дивидуальных или коллективных субъектов права. Вышеупомянутые соци­альные отношения, имеют комплекс качеств, которые регулируются нормами практически всех отраслей права. Суть миграционных правовых отношений, состоит в том, что субъект перед началом, в процессе или по окончании тер­риториального перемещения, приобретает административно-правовой статус мигранта, реализует, изменяет, либо прекращает его^[39]. А.Н. Жеребцов рас­сматривает миграционные правоотношения, как « общественные отношения, урегулированные нормами административного права, содержанием которых является правовая связь между субъектами, при которой мигрант реализует предоставленные ему Конституцией РФ право на свободу передвижения, с одной стороны, и уполномоченными органами государственного или муни­ципального управления, обязанными обеспечить реализацию указанных прав, с другой, возникающие в связи с потребностью в территориальном пе­ремещении, либо при непосредственном территориальном перемещении, ли­бо являющиеся результатом такого перемещения»^[40].

Таким образом, для А.Н. Жеребцова, миграционное правоотношение по сути своей сводится к административно-правовому. Такое понимание, на наш взгляд, является не вполне убедительным. Безусловно, административ­но-правовое регулирование миграционных правовых отношений образует большой блок нормативно-правовых средств их регламентации. Однако, данное обстоятельство не исключает возможность регламентации миграци­онных правоотношений нормами международного и ряда отраслей внутриго­сударственного законодательства, к таковым можно отнести, например, кон­ституционное и трудовое законодательство. Рассмотрение содержания ми­грационных отношений с позиции административно-правового подхода, не

49 согласовывается с пониманием данных отношений, как комплексной отрасли отечественного законодательства. Дефиниция включает упоминание о кон­ституционных свободах- право на свободное передвижение, которое реали­зует субъект миграционных правовых отношений, что противоречит самой концепции автора.

По нашему мнению, авторская трактовка, сути миграционных право­вых отношений, умаляет содержание данных правоотношений, подводя к ре­ализации субъектом миграционных правовых отношений своих конституци­онных прав на свободу перемещения и обязанности государственных и му­ниципальных органов обеспечить реализацию данного права. На наш взгляд, данная позиция ограничивает юридическую природу миграционных право­вых отношений. Комплекс прав и обязанностей субъектов миграционных правовых отношений, по нашему мнению, более глубокий, а субъектов ми­грационных правоотношений нельзя сводить исключительно к мигрантам и государственным и муниципальным органам. Данный круг видится нам ши­ре, так, наряду с государственными и муниципальными органами власти, можно выделить следующих субъектов: работодателей, представителей об­щественных организаций, субъектов, оказывающих мигрантам образователь­ные, медицинские, социальные и т.п. услуги и др.

С формально-логической позиции, нам видится не вполне обоснован­ным, разграничение миграционных правовых отношений, касающихся тер­риториальных перемещений субъектов. В данном случае, возникает право­мерный вопрос: какое территориальное перемещение, совершаемое субъек­том права, является миграционным, а какое к таковым не относиться? На наш взгляд, любой вид миграции связан с пространственной передислокацией ли­ца. В таком понимании миграция и территориальное перемещение являются синонимами, а их противопоставление в конструктивном плане лишено практического значения.

Суть миграционных правовых отношений открывается в процессе ис­следования присущих им свойств и характеристик, которые позволяют выде-

50 лить классические формы правовых отношений с одной стороны, и отражают характерные признаки рассматриваемого вида отношений с другой.

Миграционные правовые отношения являются частью общественных отношений, социального характера. Данное общественное отношение, отра­жает конкретную связь между определенными субъектами общественной жизни, сюда можно отнести: иностранных граждан, лиц без гражданства, государство, общественные организации и их представителей, государствен­ные и муниципальные органы власти. Подобная связь образуется, как резуль­тат волеизъявления субъектов миграционных правовых отношений, имею­щих конкретные интересы и потребности.

По мнению Г.А. Хуринова миграционные правовые отношения возни­кают между субъектами миграционного процесса по поводу и для реализа­ции их прав и обязанностей, связанных с въездом, пребыванием, проживани­ем и выездом из территории страны^[41].

Хотелось бы дополнить позицию Г.А. Хуринова, миграционным право­вым отношениям присущи все формы общественных (социальных) отноше­ний, представляя собой взаимосвязь конкретно-определенных индивидуали­зированных отношений субъектов социальной жизни, возникающих как ре­зультат волеизъявления субъектов для удовлетворения потребностей, скла­дывающихся по поводу конкретных объектов (материальных и духовных благ), юридически значимых действий субъектов. ^[42] На наш взгляд, является ошибочным, либо по крайней мере, чересчур узким подход, в рамках которо­го миграция рассматривается только применительно к межгосударственным перемещениям. Пространственные характеристики России, позволяют гово­рить о миграционных перемещениях внутри государства, как о не менее зна­чимых, по сравнению с межгосударственными аналогами. Кроме того, нельзя согласиться с Г.А. Хуриновым в том, что миграционные отношения в функ-

циональном плане связаны только с территориальными перемещениями и порядком проживания.

Теоретическая и практическая значимость изучения миграционных правоотношений заключается в том, что:

1. Миграционные отношения посредством права приобретают гаранти­рованный и стабильный характер;

2. Установление правовых отношений в миграционной сфере позволяет осуществить юридическую квалификацию поведения участвующих в них субъектов, а также определить критерии эффективности материальных и процессуальных средств правового регулирования в данной области;

3. Миграционное правоотношение является средством юридической техники обеспечения правопорядка в сфере миграции;

4. Посредством миграционных правоотношений устанавливается ком­муникация между закрепленными в правовых нормах поведенческими моде­лями и правовым положением субъектов миграционной деятельности.

В качестве признаков, характеризующих миграционные правоотноше­ния, следует выделить следующие:

1. Миграционное правоотношение является элементом общественных отношений, так как:

- представляет составную часть разнообразных социальных связей между субъектами миграционных правоотношений;

- формирует в группы однородные формы миграционных отношений;

- имеет силу воздействия на миграционные отношения, за счет «управ­ленческих рычагов», позволяющих применить легальное государственное принуждение в данной социально-правовой области.

2. Миграционные правоотношения имеют юридический характер, так как:

- появляются на основе правовых норм, составляют ту часть миграци­онных правоотношений, которые закреплены в законодательстве, обычае или прецеденте;

- имеют место только в случае исполнения правовые норм в актуально существующей реальности;

- являются теми отношениями, которые связывают участников мигра­ционных правовых отношений;

- субъективные права и обязанности участников миграционных отно­шений предполагают правила поведения, ограничивая, либо предоставляя варианты возможного поведения.

3. Миграционные правоотношения носят субъективный характер в ви­ду ряда обстоятельств:

- появляются в процессе взаимодействия субъектов миграционных пра­вовых отношений, обладающих специальной миграционной правосубъектно­стью;

- подлежат субъективной социально-правовой оценке как со стороны лиц, осуществляющих правовое регулирование в данной области, так и со стороны самих мигрантов, а также со стороны третьих лиц (представителей СМИ, общественных организаций и т.п.).

4. Миграционные правоотношения имеют обособленный характер, в виду того, что возникают по поводу выделенных из общесоциального и пра­вового контекстов групп общественных отношений и предполагают вовлече­ние в них представителей локализованных социальных групп (чиновников, мигрантов, журналистов, правозащитников и т.п.).

5. Миграционные правоотношения имеют волевой характер, так как:

- нормы миграционного законодательства, предопределяют возмож­ность возникновения данного рода правоотношений, и содержат в себе опре­деленную государственную волю;

- субъекты миграционных правоотношений проявляют определенную волевую мотивацию (как правомерную, так и противоправную), в рамках ре­ализации и защиты субъективных прав, обязанностей, интересов.

6. Миграционные правоотношения - это отношения, возникающие между субъектами, наделенными взаимными корреспондирующими субъек-

53 тивными правами и юридическими обязанностями предоставленными госу­дарством и обеспеченными силой государственного принуждения.

Как особый элемент механизма правового регулирования, миграцион­ные правоотношения выполняют следующие функции:

- они определяют круг субъектов, урегулированных нормой права, ко­торые вступают в миграционные отношения;

- переводят миграционные отношения с норм, содержащихся в законе (в качестве предписания), в практическое наполнение, формируя круг прав и обязанностей персонифицированных субъектов миграционных правовых от­ношений;

- при условии неисполнения норм законодательства в сфере миграции, формируют условия для применения мер государственного принуждения.

Структура миграционного правоотношения включает в себя три эле­мента:

- субъект миграционных правоотношений;

- объект миграционных правоотношений;

- содержание миграционного правоотношения.

Миграционные правовые отношения обладают общеправовыми и спе­циальными признаками. Специальные признаки миграционных правовых от­ношений определяют саму специфику субъектного состава данных отноше­ний.

Таким образом, миграционные правовые отношения представляют вид правовых отношений, объединенных общим объектом правового регулиро­вания и характеризующихся специфическими основаниями (предпосылками), субъектным составом, корреспондирующими правами и обязанностями, юридической ответственностью сторон, а также гарантиями и санкциями со стороны государств и корпораций, вовлеченных в миграционные процессы.

Для более полного рассмотрения структуры миграционного правоот­ношения дадим определение понятию субъекта миграционного правоотно­шения. В плане общей теории права, субъект правоотношения - это пра-

54 восубъектное лицо, принимающее непосредственное либо опосредованное участие в правомерных общественных отношениях и реализующее в рамках этих отношений, определенные правосубъектностью корреспондирующие права и обязанности.

Основываясь на данном определении, можно сделать вывод о том, что в качестве субъектов миграционных отношений выступают физические и юридические лица, наделенные специальной миграционной правосубъектно­стью и участвующие в коммуникациях, урегулированных нормами миграци­онного права.

Миграционным отношениям свойственен значительный круг субъек­тов. В миграционных правовых отношениях, как и в любых других моделях правовых отношений, типично выделяют две стороны. С одной стороны, в качестве субъекта представлен мигрант, прибывший из другого государства (региона) на территорию государства (в регион), с другой стороны государ­ственные и муниципальные органы.

К числу субъектов миграционных правовых отношений следует при­числить иностранных граждан и лиц без гражданства, приобретающие субъ­ективные права и юридические обязанности при нахождении на территории государства-реципиента. Правовой статус иностранных граждан и лиц без гражданства подробно регламентирован внутригосударственным законода­тельством.

Федеральный закон от 25.07.2002 г., № 115-ФЗ «О правовом положе­нии иностранных граждан в Российской Федерации» определяет мигранта, как субъекта, не являющегося гражданином России, имеющего подданство иного государства и все доказательства, подтверждающие наличие у него

данного гражданства^[43]. Такая интерпретация понятия встречается и в отече­ственной научной литературе^[44].

В соответствии с ч.1 ст. 10 Закона №115, документом, устанавливаю­щим личность иностранного гражданина, является паспорт, либо иной допу­стимый внутригосударственным законодательством документ.

Статья первая Декларации прав человека относит к иностранным граж­данам любых лиц, не имеющих гражданство страны пребывания (прожива­ния), начиная с 13.12.1985 года.

Статья 2 Закона №115 трактует понятие лицо без гражданства, как ли­цо не имеющее гражданство государства-реципиента и не имеющего доказа­тельств гражданства любого другого государства.

В соответствии с частью 2 статьи 10 Закона №115, документом, под­тверждающим личность иностранного гражданина или лица без гражданства, является документ, выданный иностранным государством, допустимый и признанный внутригосударственным законодательством Российской Феде­рации на основании международного договора. Сюда можно отнести: разре­шение на временное пребывание, проживание и вид на жительство и другие документы.

Действующим российским законодательством понятие «мигрант» не используется, что является одним из препятствий конкретизации родового правового статуса данной категории лиц. Вместе с тем, в научной литературе уже высказаны предложения о необходимости разработки «общего родового

₃

статуса мигранта»^[45].

Тем не менее, сегодня, иностранцев и апатридов, находящихся на тер­

ритории России, можно подразделить на три категории:

- лица, прибывшие в государство-реципиент в визовом или безвизовом порядке, имеющих миграционную карту, не имеющих вида на жительство, разрешения на временное проживание;

- лица, временно проживающие на территории государства-реципиента, приобретшие право на временное проживание в соответствии с законода­тельством страны- реципиента;

- лица, постоянно проживающие на территории государства- реципиента, приобретшие данное право в соответствии с законодательством страны-реципиента.

Отметим, что данная классификация является обобщающей, так как миграционные отношения предполагают более узкие категории мигрантов, обладающих особым правовым статусом (беженцы и вынужденные пересе­ленцы).

Савченко А.А. определяет миграцию, как территориальное перемеще­ние людей, связанное с постоянным или временным изменением места жи­тельства с целью реализации личных или государственных интересов и, как правило, влекущее за собой изменение их правового статуса^[46].

Суюнчалиева О.Т. понимает миграцию, как целенаправленное террито­риальное передвижение (перемещение) населения, базирующееся на субъек­тивном волеизъявлении субъекта и вызванное: социально-экономическими, политическими, религиозными, демографическими, экологическими и дру­гими факторами региона постоянного места проживания, качественными признаками является временной показатель, цель и географическое переме- щение^[47].

В широком понимании термин «миграция» вбирает в себя внутренние и внешние перемещения, таким образом, помимо выше озвученных субъек­тов миграционных правовых отношений, может выступать сам гражданин данного государства, выбывший из региона пребывания, но сохранивший правовую связь с регионом- реципиентом. В качесве особой группы субъек­тов миграционных правовых отношений можно выделить граждан- вынуж­денных переселенцев и репатриантов.

Рассмотренные нами особенности в понимании мигрантов, позволяют относить их к особой социальной группе (страту). Специфическими особен­ностями, характеризующими принадлежность того или иного человека к данной группе, являются:

- измененное по сравнению с традиционным место пребывания (госу­дарство, регион);

- отсутствие, либо незавершенность статусных признаков «коренного» жителя (инонациональность, отсутствие собственного жилья, постоянной ра­боты, незнание языка и культурных традиций и т.п.);

- двойственное восприятие места нового пребывания самим мигрантом и, как правило, негативное отношение к нему как к «чужому, пришельцу», со стороны «коренного» населения.

Если со стороны мигранта новое место пребывания воспринимается и как «место исполнения мечты», и как неизвестная, а значит опасная среда, то для местного «коренного» населения, любой мигрант - это, прежде всего, угроза сложившемуся общественному порядку и историческим традициям.

Данная характеристика позволяет относить мигрантов к субъектам с «промежуточным/пограничным» социально-правовым статусом, который, с юридической точки зрения являясь правомерным, вместе с тем, содержит в себе ярко выраженные черты маргинальности. С течением времени данный статус претерпевает определенные трансформационные изменения и в зави­симости от обстоятельств может быть преобразован либо в статус полно­правного гражданина, либо в статус правонарушителя. Кроме того, мигрант

может утратить этом статус, в случае возвращения к исходному месту своего пребывания. При этом социологи отмечают возможность так называемой «повторяющейся» миграции, когда человек, не сумевший, в конечном счете, приспособиться к условиям нового места пребывания и вынужденный вер­нуться в места, из которых он когда-то уехал, сталкивается с ситуацией ана­логичной той, с которой столкнулся в «дальнем или ближнем зарубежье». Не сумев стать «своим» для «нового», он вместе с тем, стал «чужим» для «ста­рого» круга общения. Подобный подход к пониманию социальной группы мигрантов и особенностям их специальной миграционной правосубъектно­сти, предопределяет достаточно серьезные сложности и коллизии, как в определении их места и роли в социально-правовой структуре общества, так и выборе юридико-технических средств и методов правового регулирования в данной области общественных отношений.

Юридической стороной, в миграционных правовых отношениях, вы­ступает государство, либо регион в государстве, выступающего в качестве публичного, социального административно-территориального образования, в которое прибыл мигрант. Стороной государственно-властных органов может быть миграционное отделение при МВД РФ, муниципальное образование, либо другой орган, наделенный компетенциями в сфере регулирования и контроля миграционных процессов. Подобные обстоятельства наделяют ор­ганы властными полномочиями применительно к мигрантам.

В зависимости от конкретных миграционных правовых отношений (пе­ресечение, перемещение, регистрация, учет, трудоустройство и т.д.), госу­дарственные органы исполнительной власти и их территориальные подраз­деления имеют компетенции в сфере пограничного и таможенного миграци­онного контроля, охраны законности, безопасности и т.д.

Помимо прочего, юридической стороной в миграционных правовых отношениях выступают юридические лица и индивидуальные предпринима­тели. Данные отношения возникают по поводу: трудоустройства, участия в общественных организациях, объединениях и т.д. Международные организа-

59 ции, как субъекты миграционных правовых отношений, строят взаимодей­ствие с мигрантами не на основе принципа властеподчинения, чаще, эти от­ношения носят частноправовой характер.

Вторым элементом структуры миграционного правоотношения высту­пает его объект.

В общетеоретическом смысле объект правоотношения, это целевая установка, определяющая направление и характер взаимодействия субъектов права^[48].

Удачную, по нашему мнению, формулировку объекта миграционного правоотношения предлагает А.Н. Жеребцов. Объект миграционного право­отношения, отмечает он - это «материальные, духовные блага, а также сами действия (поведение) его субъектов, которые достигаются или совершаются в процессе возникновения потребности в территориальном перемещении, ли­бо являются результатом такого перемещения, либо становятся необходимым условием такого перемещения»^[49].

Основными критериями классификации миграционных правоотноше­ний являются: 1) сфера правового регулирования; 2) степень определенности; 3) метод правового регулирования и интерес.

В зависимости от сферы правового регулирования миграционные от­ношения могут быть:

- конституционно-правовыми;

- гражданско-правовыми;

- административно-правовыми;

- уголовно-правовыми и др.

В качестве объекта конституционно-правового регулирования высту­пают общественные отношения, связанные с реализацией конституционных прав человека и гражданина. В частности, ст. 27 Конституции Российской

Федерации определяет, что: «1. Каждый, кто законно находится на террито­рии Российской Федерации, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства. 2. Каждый может свободно выезжать за пределы Российской Федерации. Гражданин Российской Федерации имеет право беспрепятственно возвращаться в Российскую Федерацию». В ст. 61, говориться о том, что «Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами». В ст. 63 закрепляется положе­ние, в соответствие с которым «Российская Федерация предоставляет поли­тическое убежище иностранным гражданам и лицам без гражданства в соот­ветствии с общепризнанными нормами международного права»^[50].

Примером гражданско-правовых отношений может являться заключе­ние гражданско-правового договора, в котором: отношения работодатель с одной стороны и иностранный гражданин с другой являются гражданско­правовыми, в случае заключения сторонами гражданско-правового договора в соответствии со ст. 420 ГК РФ^[51]. Данные отношения характеризуются рав­ноправием сторон, а не подчинением одной стороны отношений (мигранта) другой стороне (работодателю).

Говоря об административно-правовых отношениях в сфере миграции, хотелось бы отметить, что миграционные правоотношения могут возникать, как по инициативе любой из сторон (государственный орган, мигрант), так и без согласия второй стороны (мигранта). Например, в случае уклонения ми­гранта от выезда из Российской Федерации, по истечении разрешенного сро­ка пребывания, данное нарушение влечет наложение административного штрафа с административным выдворением.

В качестве аргумента административно-правовой природы регулирова­ния миграции можно отметить и тот факт, что в настоящее время отношения

61 в сфере миграции регламентируются многими административными актами- распоряжениями, положениями, инструкциями и т.д.

Необходимо также отметить другие виды миграционных правоотноше­ний: трудовые правоотношения (правовое регулирование отношений между работодателем и мигрантом в трудовой сфере (заключение трудового дого­вора с иностранным гражданином и др.)); уголовно- правовые отношения (возникают между государством и лицом (мигрантом), совершившим деяние, содержащее все признаки состава преступления в соответствии со ст. 8 УК РФ (например, ст. ст. 322.1-322.3 УК РФ и др.^[52]))^[53]; семейно-правовые отноше­ния (возникают между субъектами из брака, родства, усыновления и т.д. (например, заключение брака между иностранной гражданкой и российским гражданином в соответствии со ст. 14 и п. 1 ст. 156 СК РФ) и др.^[54]). Вышеиз­ложенное дает основания полагать, что правовые отношения, возникающие в сфере миграции, весьма многочисленны и регулируются в рамках различных существующих отраслей российского права.

Конкретизируя вышеизложенное, хотелось бы остановиться более де­тально на нормах различных отраслей права, которые регламентируют ми­грационные правоотношения.

Так, административно-правовые нормы регулируют миграционные правоотношения в следующих случаях:

- охраны государственных границ Российской Федерации (незаконное пересечение государственной границы РФ (ст.18.1 КоАП РФ))^[55];

- надлежащего обеспечения режима пребывания мигрантов на террито­рии РФ (нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания в РФ (ст.18.8 КоАП РФ))¹;

- противоправного привлечения и использования иностранной рабочей силы в РФ (незаконное осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности (ст. 18.10 КоАП РФ))^[56].

Гражданско-правовые нормы регулируют миграционные правоотноше­ния в случаях:

- определения гражданско- правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства на территории РФ (определение личного закона физи­ческого лица (1195 ГК РФ), определение личного закона юридического лица (ст. 1202 ГК РФ))^[57];

- определении организационно- правовой формы предпринимательской деятельности иностранных физических и юридических лиц (виды форм ком­мерческих и некоммерческих организаций (ст. 50 ГК РФ), деятельность гражданина в предпринимательской сфере (ст. 23 ГК РФ))^[58];

- защита авторского права иностранных граждан и лиц без граждан­ства (исключительные права иностранцев на на произведения науки, литера­туры на территории РФ (ст. 1256 ГК РФ))^[59].

Нормы трудового права регламентируют общественные отношения в сфере миграции в следующих случаях:

- привлечения иностранной рабочей силы (особенности заключения трудового договора с иностранным гражданином или апатридом (ст. 327.2 ТК РФ))^[60];

- прекращения трудового договора с иностранным работником (осо­бенности расторжения трудового договора с иностранным гражданином или лицом без гражданства (ст. 327.7 ТК РФ)) и т.п.^[61]

Право социального обеспечения, свойственные ему юридические нор­мы, регламентируют миграционные правоотношения:

- при определении размера пенсионного обеспечения иностранных граждан (право иностранных граждан и лиц без гражданства на пенсионное обеспече­ние (п.1 ст. 3 ФЗ №166)^[62][63];

- медицинское обеспечение иностранных граждан и лиц без граждан­ства в РФ (особенности осуществления трудовой деятельности иностранцами на территории РФ в филиалах, дочерних организациях коммерческих органи­заций, представительствах зарегистрированных в качестве членов ВТО (п.6 ст. 13.5 ФЗ №115)^[64], иностранные лица имеющие право на обязательное ме­дицинское страхование (ст. 10 ФЗ №326)) и т.п^[65].

Уголовно-правовые нормы регулируют миграционные правоотношения в случаях:

- организации незаконного въезда на территорию РФ иностранных граждан и лиц без гражданства (организация незаконной миграции в РФ ино­странцев (ст. 322.1 УК РФ))^[66];

- фиктивной регистрации иностранцев по месту жительства в жилом помещении в РФ (фиктивная регистрация гражданина РФ и иностранного гражданина, апатрида в жилом помещении на территории РФ (ст. 322.2 УК РФ))^[67];

- фиктивная постановки на учет иностранцев по месту пребывания в жилом помещении на территории РФ (формальная постановка на учет ино-

64 странных граждан и апатридов по месту пребывания в жилом помещении на территории РФ (ст. 322.3 УК РФ)) и др.^[68]

По степени определенности круга субъектов, принимающих участие в миграционных правоотношениях, они подразделяются на абсолютные и от­носительные.

В рамках абсолютного правоотношения конкретизированному носите­лю определенного права (законного интереса), противостоит (корреспонди­рует) неопределенное число лиц, обязанных выполнять по отношению к управомоченному субъекту соответствующие обязанности, либо, напротив, воздерживаться от совершения действий, способных причинить вред закон­ным интересам контрсубъекта. В качестве примера можно привести обязан­ность принимающей стороны в трехдневный срок с даты прибытия ино­странного гражданина в Российскую Федерацию предоставить уведомление, а также копии документа, удостоверяющего личность, миграционной карты или визы (при ее наличии) в территориальный орган.

В рамках относительных правоотношений круг правообладателей и обязанных лиц, носит конкретизированный характер. В качестве примера можно представить отношения, возникающие у временно пребывающих на территории Российской Федерации мигрантов, застрахованных в системе обязательного медицинского страхования (ст.10 ФЗ № 326)^[69]. Те медицинские учреждения, которые указаны в страховом полисе застрахованного ино­странного гражданина, обязаны при необходимости, оказать ему бесплатную медицинскую помощь. В данном примере конкретизированы как управомо­ченные (наделенные правом обращения в медицинские учреждения мигран­ты), так и обязанные (определенные страховыми документами медицинские учреждения) субъекты правовой коммуникации.

Третий критерий, лежащий в основе классификации миграционных правоотношений - метод правового регулирования. Особенностью волевого аспекта миграционных правовых отношений является смешанный характер их юридической природы. Данный вид отношений, как уже отмечалось, включает в себя, как связи публично-правового (регулируемые, нормами конституционного, уголовного и административного права), так и частнопра­вового характера (регулируемые нормами семейного, трудового, медицин­ского права).

В качестве классификации миграционных правоотношений, также, можно выделить следующие критерии:

1. В зависимости от реализуемых функций права миграционные право­отношения делятся:

- регулятивные - данный вид миграционных правоотношений возника­ет на основе правомерного поведения субъектов, направлен на упорядочива­ние, закрепление и дальнейшее развитие отношений в сфере миграции (например, правоотношения возникшие в следствие распада СССР, в даль­нейшем закрепленные в правовом поле Российской Федерации Федеральным Законом от 24.05.1999 г., №99-ФЗ^[70]; отношения возникшие на основании усложненной процедуры получения гражданства России для граждан Украи­ны (односторонний отказ от гражданства Украины), закрепленная Федераль­ным Законом от 29.07.2017 г., № 243)^[71];

- охранительные - отношения, направленные на правовые ограничения (запреты, а также возложенные обязанности на субъектов миграционных правоотношений). Например, механизм определения правового статуса вре­менно пребывающих на территории Российской Федерации иностранных

66 граждан определенный Федеральным Законом от 25.07.2002 (в ред. 29.07.2017 г.) № 115 (обязанность всех граждан Украины в период обратить­ся в территориальное подразделение в установленный срок, для установле­ния своего правового статуса)^[72];

2. В зависимости от количества субъектов миграционных правоотно­шений выделяют:

- простые - такие правоотношения в которых участвует два субъекта (мигрант и работодатель);

- сложные - такие правоотношения в которых «задействованы» более двух субъектов (возвращение мигрантов с территории страны - реципиента на этническую родину (репатриация мигрантов));

3. В зависимости от продолжительности:

- кратковременные (маятниковая миграция, вынужденная миграция, на время проведения чрезвычайных мероприятий в районе ЧС);

- долгосрочные (получение вида на жительство);

4. По форме реализации обязанностей выделяют:

- активные - данные правоотношения возникают в случае возникнове­ния обязанности одного из субъектов миграционных правоотношений со­вершить позитивные действия, а право другого субъекта миграционных пра­воотношений, ожидать (требовать) исполнения данной обязанности. Напри­мер, обязанность иностранного гражданина покинуть территорию России по окончании действия миграционной карты или патента, туристской визы;

- пассивные - данные правовые отношения характеризуются в воздер­жании субъекта миграционных правовых отношений от каких- либо проти­воправных действий, тех действий, которые запрещены законом. Например, нарушение режима пребывания (проживания) иностранных граждан в Рос­сийской Федерации, совершение иных правонарушений административного или уголовного характера.

По сфере правового регулирования:

- внутригосударственные, связанные с миграционными отношениями внутри Российской Федерации, с участием российских граждан;

- межгосударственные, связанные с участием представителей двух и более государств.

Сущностной характеристикой миграционного правоотношения являет­ся конкретная взаимосвязь между субъектами миграционных правоотноше­ний, которая выражается в наличии у данных субъектов взаимных субъек­тивных прав и юридических обязанностей. Первая сторона правоотношений (например, иностранный гражданин или лицо без гражданства) будет упра­вомоченной, выступает носителем субъективного права, вторая сторона за­конодательно обязуется своими действиями обеспечить реализацию данного права (например, государственно-властные органы).

Каждая сторона правоотношения выступает одновременно и управомо­ченным носителем субъективного права и обязанным. В данном ключе, хоте­лось бы отметить слабость позиции тех авторов, которые считают мигрантов исключительно управомоченными носителями, а государственно- властные органы, обязанной стороной^[73].

Подобная позиция является довольно упрощенной. Основной постулат общей теорией права говорит об обратном, права и обязанности нераздели­мы. Нельзя представить наличие прав без обязанностей и обязанностей без прав. Мигрант, как одна сторона правоотношений, имеет определенный набор прав (например, конституционных, трудовых и т.д.). Так, например, мигрант, осуществляющий трудовую деятельность на основании патента, об­ладает полным объемом прав, свобод и возможностей, имеющихся у граждан Российской Федерации на основании трудового законодательства. Закон воз­лагает перечень обязанностей на работодателей и государство, в тоже время, в отношении мигрантов, действует тот же порядок.

Рассмотрение миграционного отношения с позиции частного взаимо­действия мигранта, а не абстрактной формы, формирует по отношению к государственно-властному органу (например, МВД РФ), в значительной сте­пени, роль носителей юридической обязанности. Тем не менее, это не исклю­чает полностью субъективные права, которые могут иметь место, в какой- либо степени, в отношении мигрантов. Иной предмет взаимодействия (например, контроль за постановкой на учет в миграционной службе, нали­чие патента для трудоустройства), меняет роли субъектов правовых отноше­ний, с обязанной на управомоченную сторону.

Взаимные права и обязанности обусловливают наличие юридического характера миграционных правовых отношений. Помимо юридического со­держания в отношениях может иметь место фактическое содержание. Факти­ческое содержание может проявляться во всем многообразии определенных признаков, которые зачастую не имеют юридической привязки (например, личные качества субъектов, межличностные связи, привязанности и т.д.).

Итак, миграционным правоотношениям присущи те же характерные черты, что и общественным отношениям. Основным признаком миграцион­ного правового отношения является: правовая обеспеченность, защита, га­рантированность и реализация, государственная охрана, привлечение в от­дельных случаях государственно-властных принудительных механизмов.

Любой из участников правоотношения, посчитавший свои права и за­конные интересы нарушенными, имеет право обратиться за юридической за­щитой в соответствующие государственные органы. В общем виде объекта­ми миграционных правоотношений являются: сам процесс территориального перемещения лиц, их пребывание и проживание на той или иной территории, регулируемое государством, влекущее за собой изменение правового статуса лица. Субъектами миграционных правоотношений являются иностранные граждане, лица без гражданства, сами граждане РФ, государство, государ­ственные органы, хозяйствующие субъекты и юридические лица.

Важным аспектом научного исследования миграционных правоотно­шений является рассмотрение проблем, связанных с объективными условия­ми их формирования, исследование тех многообразных факторов, которые выступают непосредственными предпосылками возникновения, изменения и развития данной разновидности связей.

Представляется целесообразным провести сравнительный анализ точек зрения ученых на указанное явление.

В частности, Ю.К. Толстой считает, что всякое правоотношение может возникнуть лишь при наличии определенных предпосылок^[74]. По мнению В.Н. Синюкова, предпосылками возникновения, изменения и прекращения право­отношений выступают, юридические факты^[75]. В свою очередь, В.Н. Хропа- нюк считает, что «предпосылками правоотношения являются нормы права, юридические факты и правосубъектность»^[76]. Исследователь отмечает, что только при наличии данных предпосылок может сформироваться и функцио­нировать правоотношение.

При анализе данного аспекта проблемы, полагаем необходимым исхо­дить из устоявшихся в рамках общей теории права методологическому по­ложению, согласно которому следует различать социальные и собственно юридические условия (предпосылки) формирования и трансформации право­вых отношений.

Социальные (общие) предпосылки формирования и изменения право­вых отношений являются, по сути, универсальными условиями, необходи­мыми для возникновения и развития любых индивидуальных общественных связей. К их числу теоретики права чаще всего относят: наличие двух и более субъектов, их соответствующие интересы, потребности и цели (волевой ас­пект социального отношения), а также наличие соответствующего объекта,

70 на котором «пересекаются» интересы участников социального взаимодей­ствия.

В качестве же специально-юридических предпосылок формирования правоотношения рассматриваются: праводееспособность сторон; наличие со­ответствующей нормы права, закрепляющей типовую юридическую модель данного отношения; наступление соответствующего юридического факта (или фактического состава).

Таким образом, можно охарактеризовать юридические предпосылки миграционных отношений, как совокупность составляющих элементов, представляющих собой наличие норм, регулирующих миграционные право­отношения, строящейся на их основе типовой юридической модели поведе­ния субъектов миграционных правоотношений, обладающих праводееспо- собностью, и как результат, наличие соответствующего фактического соста­ва.

Подобный аналитический подход в целом представляется вполне обос­нованным исследовательским приемом, позволяющим комплексно рассмот­реть условия формирования индивидуальных правовых связей субъектов и одновременно разграничить их на две категории в зависимости от их приро­ды.

Вместе с тем, приведенная теоретическая конструкция, по нашему мнению, отличается некоторой неполнотой, поскольку не позволяет проана­лизировать проблему возникновения правовых отношений в обществе на макроуровне, рассмотреть причины формирования того или иного типа юри­дических взаимодействий в общесоциальном масштабе. Особенно это каса­ется общих, неюридических предпосылок формирования правовых отноше­ний. При исследовании последних внимание правоведов концентрируется, главным образом, на субъективных и индивидуальных условиях, общесоци­альный же контекст понимания данной проблемы, нередко остается «в тени».

Применительно к проблеме формирования миграционных отношений, можно заметить, что современная миграция, как социально-правовой фено-

мен, детерминируется весьма сложной системой объективных социальных факторов. В частности, в современных условиях весьма значимыми движу­щими силами-факторами миграции считаются территориальная дифференци­ация уровня и качества жизни, занятости населения, демографических струк­тур, социально-политической обстановки, безопасности человеческой жизни, экологической ситуации^[77].

Основаниями для наступления миграционных правоотношений, поми­мо норм, регулирующих миграционные правоотношения, является юридиче­ский факт, предусмотренный гипотезой самой нормы.

Обращаясь к данной проблеме, необходимо определиться с понятий­ным аппаратом, содержащимся в правовой доктрине. Итак, юридический факт- конкретное жизненное обстоятельство, с которым норма права связы­вает возникновение, изменение или прекращение правоотношений^[78].

Выделим признаки фактического состава в сфере миграционных пра­воотношений:

- это обстоятельства, которые реально существуют в действительности (пересечение границы Российской Федерации, оформление патента, депорта­ция и т.д.);

- это жизненные обстоятельства- события, которые реально существу­ют вне зависимости от воли субъектов миграционных правоотношений (во­енные действия на территории проживания, экологическая катастрофа, смерть мигранта при попытке нелегального пересечения границы государ­ства и т.д.);

- это обстоятельства, которые вызваны наступлением определенных юридических последствий посредством деятельности субъектов миграцион­ных правоотношений (рождение ребенка и последующая регистрация его в качестве гражданина Российской Федерации, авария, произошедшая на про-

72 изводстве в следствие недостаточной квалификацией трудящегося мигранта и т.д.)

Хотелось бы дать классификацию юридических фактов в сфере мигра­ционных правоотношений, основываясь на общей теории права.

Юридические факты в сфере миграционных правоотношений класси­фицируются по различным основаниям, мы будем основываться на общей теории права:

1. По характеру наступающих последствий:

- правообразующие (оформление патента мигрантом, служба мигранта из бывшей республики в вооруженных силах Российской Федерации по кон­тракту);

-правоизменяющие (изменение правового статуса мигранта);

- правопрекращающие (окончание срока действия патента, окончание службы мигрантом в вооруженных силах Российской Федерации по контрак­ту).

2. По связи с волей участников правоотношений:

- события (такие обстоятельства, которые не зависят от воли субъектов миграционных правоотношений). Можно выделить события, абсолютно не зависящие от воли субъектов миграционных правоотношений (массовые пе­ремещения, обусловленные масштабными стихийными бедствиями - земле­трясениями, извержениями вулканов, цунами и т.п.) и события относительно зависящие от воли третьих лиц, не имеющих отношение к субъектам мигра­ционных правоотношений (поджог террористами лагеря беженцев);

- деяния (это такие обстоятельства, который зависят от воли субъектов миграционных правоотношений). Примером деяния является спланирован­ное миграционное перемещение, участник которого осознано и целенаправ­лено, ставя перед собой определенные задачи и решая их.

3. По содержанию юридические факты в сфере миграции бывают:

- позитивными, для возникновения правоотношений в сфере миграции должны наступить определенные обстоятельства (ст. 13 ФЗ «О гражданстве

РФ» предполагает возможность получения мигрантом гражданства РФ, на общих основаниях, по исполнении всех пунктов Закона: соблюдение законо­дательства, стабильный источник дохода, отказ от предыдущего граждан­ства, знание русского языка, непрерывно проживание на территории РФ в те­чение 5 лет с момента получения вида на жительства)

- негативные, правоотношения в сфере миграции не наступили (доста­точно одного неисполненного пункта ст. 13 ФЗ «О гражданстве РФ» для от­каза в получении гражданства РФ в общем порядке)

4. По времени наступления юридические факты подразделяются на:

- временные (срочные) - факты которые действуют единожды (админи­стративное правонарушение, истечение срока действия визы);

- постоянные (бессрочные) - факты, которые определяют длящееся со­стояние (определения статуса мигранта в качестве соотечественника ввиду наличия родственной связи субъекта миграционных правоотношений на тер­ритории Российской Федерации и т.д.) и дальнейшие правовые процессы (рассмотрение заявления на получение гражданства РФ в упрощенном по­рядке).

5. По характеру возможности возникновения правоотношения:

- правообразующие - возможности без которых невозможно возникно­вение правоотношений в сфере миграции (возраст, воля субъектов миграци­онных правоотношений при пересечении границы Российской Федерации, добровольность при оформлении патента);

- правопресекательные (правоограничительные) - такие факты, при ко­торых правоотношения в сфере миграции возникнуть не могут (возможность баллотироваться на пост Президента РФ иностранному гражданину, трудить­ся на должностях государственных служащих и государственных- граждан­ских служащих и т.д.).

6. С позиции соответствия правовым предписаниям:

- правомерные;

- противоправные.

7. с точки зрения степени сложности:

- единичные факты;

- множественные факты (система юридических фактов, фактический состав).

8. По форме выражения:

- формальные (оформленные отношения в сфере миграции, соответ­ствующим образом);

- неформальные (неоформленные отношения в сфере миграции).

Факты - события в сфере миграционных правоотношений могут также классифицироваться:

- по повторяемости - однократные и многократные;

- по последствиям - трансформируемые и невозвратные.

Правомерные деяния в сфере миграционных правоотношений можно классифицировать:

- по субъектам права в сфере миграции - деятельность публичных учреждений, граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства

- по способу фиксации миграционных правоотношений- оформленные и неоформленные

- по юридической направленности миграционных отношений- акты, поступки, последствия действия

Противоправные деяния в сфере миграции можно классифицировать:

- по степени вредности- проступки или преступления;

- по отраслям права - гражданско-правовые, трудовые, административ­ные, уголовные и т.д.

- в зависимости от формы вины - свершенные умышленно или по не­осторожности;

- в зависимости от мотива - хулиганские, корыстные либо иные;

- в зависимости от количества субъектов - индивидуальные, групповые, в составе организованной группы или сообщества.

Можно выделить в качестве элемента юридических фактов в сфере ми­грационных правоотношений - временной срок (отрезок), суть заключается в том, что данный элемент не взаимодействует с остальными юридическими фактами, он значим лишь при определении чего- либо (ст. 5 ФЗ №115 гласит, законодательно закрепленные сроки легального нахождения иностранных граждан и лиц без гражданства на территории Российской Федерации без оформления визы составляют 90 суток и суммарно 180 дней, за исключени­ем случаев предусмотренных законом)^[79].

Применительно к миграционным правоотношениям, можно выделить, также, особые разновидности юридических фактов, такие как:

- сложные юридические факты;

- фактические составы.

Для этого дадим определения данным понятиям.

В.Б. Исаков определяет сложные юридические факты, как юридические (правовые) состояния, характеризующиеся относительной стабильностью и длительным периодом существования, в течение которого они могут неодно­кратно, в сочетании с другими фактами, вызывать наступление правовых по­следствий - это юридические факты, для образования которых нужны факти­ческие составы, когда наличие этого фактического состава образует новый, самостоятельный юридический факт^[80].

Такие юридические факты являются сложными (признание иностран­ного гражданина недееспособным, признание иностранного гражданина или лица без гражданства безвестно-отсутствующим, либо иностранный гражда­нин или лицо без гражданства совершило правонарушение).

Фактические составы - это совокупность юридических фактов, необхо­димых для наступления правовых последствий, предусмотренных нормой права (возникновение, изменение или прекращение правоотношения)^[81] .

В качестве примера разнородных фактов можно выделить: оформление листа нетрудоспособности мигрантом, вступление в брак и т.д.

Для полного анализа юридических фактов с позиции миграционных правоотношений, необходимо выделить виды фактических составов:

1. В зависимости от связи элементов:

- простые - для возникновения миграционных правоотношений необ­ходимо наличие различных фактов во взаимосвязи в конкретный момент, до необходимого момента юридические факты могут быть разобщены (пресле­дование национальных меньшинств и последующая смена гражданства ино­странным гражданином - возраст, отсутствие основания для отказа в получе­нии гражданства России)

- сложные - для возникновения правоотношений необходимо наличие юридических фактов последовательно и строго зависимых между собой (усыновление/удочерение иностранного гражданина российскими граждана­ми);

- смешанные - для возникновения миграционных отношений достаточ­но юридических фактов, которые могут быть разобщенными или частично строго зависимы между собой (иностранный гражданин из стран постсовет­ского пространства служил по контракту в вооруженных силах Российской Федерации, приобрел стаж или пенсионный возраст, после этого обратился в строго установленном порядке с заявлением о выдаче пенсии, последовал в установленные сроки акт из соответствующего органа власти).

2. По степени определенности:

- определенные - фактические составы, предусмотренные правовой нормой (порядок получения вида на жительство)

- относительно определенные - фактические составы, которые могут быть не предусмотрены правовой нормой (возникновение чрезвычайной си­туации дает возможность мигрантам определиться с территорией, где будет предоставлено временное убежище)

3. По объему:

- завершенные - фактические составы, при которых возникают, изме­няются или же прекращаются правоотношения в сфере миграции;

-длящиеся (незавершенные) - юридические факты в составах продол­жают накапливаться, они имеют промежуточные последствия, после которых появляется конечный результат, который возникает на основании юридиче­ских фактов (иностранный гражданин приобрел стаж или пенсионный воз­раст, после этого обратился в строго установленном порядке с заявлением о выдаче пенсии, последовал в установленные сроки акт из соответствующего органа власти и назначение пенсии).

Помимо наличия юридических фактов и фактических составов, осно­ванием для возникновения миграционных правоотношений их изменения или прекращения, является законодательно допустимые основания (ожидание) наличия таких фактов, как юридические презумпции и фикции.

Презумпция (praesumptio - лат.) - предположение^[82]. В общей теории права презумпция означает признание того или иного факта, пока не доказа­но обратное.

С позиции последствий, которые юридические презумпции в сфере ми­грационных правоотношений могут вызвать, выделяют:

- позитивные - будучи нормативно-закрепленной, обязывает правосу­дие ставить под сомнение предъявленное обвинение подсудимому и пере­проверять в соответствии с процессуальной процедурой доказательства, представленные стороной обвинения (процедура уголовного и администра­тивного судопроизводства на территории Российской Федерации, исключая

гражданско-правовое судопроизводство, где сторона заведомо виновна (пре­зумпция виновности))

- негативные - такие обстоятельства, при неисполнении или ненадле­жащем исполнении которых подразумевается (предполагается), виновность субъекта, на которого были возложены определенные обязательства (в слу­чае, если мигрант желает получить гражданство Российской Федерации в упрощенном порядке, как соотечественник, он должен подтвердить свои родственные связи, иначе последний считается иностранным гражданином, имеющим возможность получить гражданство Российской Федерации на общих основаниях).

От юридических презумпций существенным образом отличаются юри­дические фикции (fictio - лат. - вымысел). З.М. Черниловский предпринимая попытку провести разграничение между юридическими презумпциями и фикциями отмечал, что: «в то время, как презумпции имеют дело с вероят­ностными категориями, которым придается значение действительных, юри­дическая фикция признает за действительное то, что на самом деле может быть ложным»^[83]. Диссертант полагает наиболее удачной дефиницию сформу­лированную Р.А. Ромашовым, по мнению которого «Юридическая фикция - это намеренно созданное, заведомо не соответствующее действительности положение, которому законодатель придает юридическую значимость и на основании которого в дальнейшем правоотношения возникают так же, как на основании юридических фактов»^[84]. В качестве примера юридической фикции выступающей в качестве предпосылки миграционных правоотношений мо­жет быть назван институт двойного гражданства. Естественно, что являясь физическим лицом - индивидом, мигрант может фактически (одномоментно) пребывать только в одном из государств, гражданством которых он обладает. Вместе с тем, в юридическом плане, он считается участником миграционных

отношений и в том, и в другом государстве, с вытекающими из этого поло­жения юридическими последствиями (налогообложение, выполнение воин­ской обязанности, исполнение семейных обязательств и т.п.).

Обобщая сказанное целесообразно сформулировать следующие выво­ды:

Миграция представляет собой комплекс социальных отношений (ком­муникаций), в основу которых положены массовые пространственные пере­мещения значительных по численности человеческих масс, руководствую­щихся в своей поведенческой активности как стихийными, так и внешне за­данными целевыми установками и внутренними психологическими мотива­ми. В таком понимании миграция выступает в качестве объекта регулятивно­охранительного воздействия практически всеми крупными социальными ре­гуляторами.

Представляя собой юридически значимое социальное явление, мигра­ция, представленная миграционными отношениями, выступает в качестве объекта правового регулирования, основным субъектом которого традици­онно является государство. Миграционные отношения подразделяются на со­стояния и взаимодействия (коммуникации). Основу миграционных состояний формирует правовое положение субъекта миграционного состояния, харак­теризующее его формальный правовой статус и фактическое состояние субъ­ективных прав и обязанностей. Миграционные коммуникации строятся на основе взаимодействия лиц, наделенных миграционной правосубъектностью и реализующих в рамках миграционных правоотношений корреспондирую­щие права и обязанности.

Миграционные правоотношения возникают как на внутригосудар­ственном, так и на межгосударственном уровне. С учетом проводимой диф­ференциации следует разграничивать средства и методы юридической тех­ники правового регулирования в обозначенных направлениях миграционных процессов. Особенностью юридической техники внутригосударственного ре­гулирования является наличие у государства прерогатив как в определении

80 правового статуса мигрантов, так и в закреплении правовых режимов их жизнедеятельности.

Особенностью правового положения мигрантов, как на внутригосудар­ственном, так и на межгосударственном уровне, является их «переходный» социально-правовой статус, обусловленных с одной стороны двойственно­стью отношения к новой социально-правовой среде со стороны самого ми­гранта, а с другой стороны, в большинстве своем негативным отношением к ним, как к «чужим», со стороны «коренного населения». Такое правовое по­ложение обусловливает наличие множества противоречий и, как следствие частые социально-юридические конфликты.

В качестве предпосылок миграционных правоотношений выступают юридические факты, презумпции, фикции, представляющие в своей совокуп­ности обстоятельства побуждающие физических и юридических лиц к вступ­лению в миграционные коммуникации и оказывающие конкретизирующее воздействие на содержание прав и обязанностей участвующих в миграцион­ных отношениях субъектов.

Таким образом, юридическая техника правового регулирования в сфере миграционных отношений представляет собой объединенную систему мате­риальных, процессуальных и субстанциональных средств, в комплексе опре­деляющих форму и содержание правовых коммуникаций, направленных на регулирование миграционных процессов и минимизацию обусловленных этими процессами вредоносных угроз.