Понятие правотворчества

Термином «правотворчество» в юридической науке обозначается процесс создания правовых норм. Создание норм права неразрывно связано с государственной властью и ее предназначением.

Предназначение государственной власти состоит в том. чтобы оріанизовьівать общественную жизнь в рамках, позволяющих, с од­ной стороны, требовать от субъектов права (лиц) выполнения слу­жебных обязанностей по отношению к государству (оріаинзация служебных отношений), а с іругой - предоставлять возможность каждому субъекту права вести значимое для общества дело в сво­бодном режиме по договору (организация отношений свободного предпринимательства).

Это предназначение объективно и закономерно. Однако необхо­димо помнить, что при различных политических режимах наблюдается либо баланс между ттими отношениями, либо преобладание одних над другими, причем такое преобладание нс всегда идет иа пользу обществу.

Свое предназначение государственная власть реализует через орга­низацию соподчннсных друг другу лиц — органы государства, которые в рамках своих полномочий устанавливают определенный порядок ведения дел в обществе. Такой порядок органы государства устанав­ливают при помощи:

• целенаправленного, последовательного и оперативного форму­лирования необходимых правовых норм;

• контроля за их единообразным и точным исполнением;

• применения правовых норм по делам, имеющим особо важное значение для обеспечения необходимого государству порядка

Н а п р и м с р, назначение иа государственную должность, при­зыв гражданина на военную службу, предоставление гражданину уча­стка земли в частную собственность, разрешение на ношение со­трудниками частного охранного предприятия огнестрельного оружия, назначение наказания в виде лишения свободы та совершенное пре­ступление, наложение взыскания за нарушение таможенных правил.

регистрация актов гражданского состояния, выдача водительских удо­стоверений, назначение пенсий и др.

Способы создания правовых норм

Правовые нормы создаются различными спо­собами.

В теории форм (источников) права обычно выделяют следующие способы создания и выражения норм права.

1. Судебный или административный прецедент — решение суда или административного органа, вынесенное по конкретному делу и выступающее в качестве обязательного образца при разрешении по­добных дел в будущем (от лат. pracccdcns — предшествующий).

2. Правовой обычай — сложившееся на практике обязательное для исполнения правило построения отношений.

3. Правовая доктрина — обязательные для исполнения руково­дящие начала построения отношений, выработанные юридической наукой.

4. Нормативно-правовой договор — соглашение между государ­ствами или его отдельными органами, в котором содержатся нормы права.

5. Нормативные правовые акты.

В романо-германской правовой системе, характерной для стран, воспринявших каноны создания правовых норм, сложившиеся в Римской империи, и возникших на ее развалинах германских госу­дарствах (в отличие от англосаксонской, где по-прежнему важное значение среди способов выражения норм права имеет судебный и административный прецедент в соответствии с традициями древних государств англов и саксов) создание норм права идет преимущест­венно по пути научного, творческого обобщения практики рассмот­рения и разрешения конкретных дел.

По этой причине в странах романо-германской правовой систе­мы (Италия, Франция, Германия, Россия, государства Латинской Америки и многие другие) основной способ, обеспечивающий вы­ражение установлений государственной власти, — принятие норма­тивных правовых актов.

Целенаправленное, последовательное и оперативное формули­рование правовых норм, по нашему мнению, объективно возможно осуществлять исключительно путем принятия нормативных правовых актов. В силу этого создание правовых норм путем принятия нор­мативных правовых актов (прежде всего, законов) является для госу­дарственной власти важнейшим (если нс главным) способом регули­рования отношений в обществе.

Это подтверждается тем, что по общему правилу, в случае про­тиворечия между законом (нормативным правовым актом, обладаю­

щим высшей обязательной, юридической, силой) и иными источ­никами права, действует закон.

Тезис о том, что принятие нормативных правовых актов являет­ся основным и универсальным способом создания правовых норм в целях оперативной и эффективной реализации государственной во­ли в реальных отношениях, по-вндимому, нельзя считать безупреч­ным. Например, в ч. 4 ст. 15 Конституции РФ указано, что если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила междуна­родного договора; однако и в этом случае надо помнить, что меж­дународный договор РФ ратифицируется федеральным законом, т.е. правовой основой регулирования отношений на территории РФ по- прежнему остается закон, а не международный договор.

Суть в другом — понятие правотворчества может трактоваться по-разному. Мы же под правотворчеством будем понимать процесс создания правовых норм путем принятия нормативных правовых актов. Правотворчество — одна из важнейших сфер обеспечения дей­ствия государственной власти как суверенной организующей силы в делах конкретного общества.

Цель правотворчества — принятие необходимого государствен­ной власти нормативного правового акта.

Нормативный правовой акт — это удостоверенное официальным документом действие органа государства, которым в письменной форме провозглашается обязательный для исполнения порядок построения отношений между субъектами права (лицами) прн возникновении па практике определенных жизненных обстоятельств (юридических фа к- тов). т.е. провозглашаются правовые нормы.

Волевые нормативные установления являются показателем силы или слабости государственной власти, поскольку могут содержать правила, необходимые для практической организации порядка, но могут провозглашать положения, которые вместо упорядочиваю­щего воздействия объективно способны спровоцировать напряжен­ность в отношениях, недовольство, возмущение и т.д.

По этой причине нормативные правовые акты принимаются не произвольно, а по специальному распорядку, который призван неук­лонно обеспечивать формулирование необходимых практике право­вых норм. Как правило, указанный распорядок (процедура) вклю­чается в понятие правотворчества.

Таким образом, понятие правотворчества неразрывно связано с понятием правовой нормы, поскольку результатом правотворчества является принятие данной нормы.

С учетом этого мы подходим к следующему этапу теоретическо­го понимания правотворчества.

Понятием правотворчества обозначаются не только мыстте /ьные действия, позволяющие сформулировать правовую норму, но и органи­зационно-юридические процедуры создания правовой нормы, показываю­щие. что результатом таких мыслительных действий может (а при нал и- чии определенной совокупности юри іических фактов должен) стать нормативный правовой акт.

Правотворчество и правоприменение

Организационные процедуры создания право­вой нормы (правотворчество) следует отличать от оріанизациоиньїх процедур, обеспечивающих применение правовой нормы по конкретному делу, требующему властного решения государственного органа. — правоприменения.

Правотворчество и правоприменение есть две различные сферы реализации государственной власти, или два направления, в которых от имени государственной власти действуют органы государства в целях реализации своих полномочий.

Например, в результате реализации правотворческой функ­ции государственной власти была принята по определенной проце­дуре (процедура принятия законов) помещенная в ст. 21 Таможен­ного кодекса РФ правовая норма, которая предусматривает возмож­ность ограничений на ввоз в РФ и вывоз из нее товаров и тран­спортных средств.

Таможенные органы руководствуются данной нормой, разрешая конкретные дела. Принятие таможенными органами во исполнение названной нормы соответствующих властных решений по кон­кретным делам будет уже реализацией правоприменительной функ­ции государственной власти в области регулирования таможенных отношений.

Схожесть названных процедур проявляется в том, что в процес­се правотворчества, как и в процессе правоприменения:

• изучается необходимость принятия акта в рамках процедур вы­движения проекта нормативного правового акта и его рассмот­рения (сфера правотворчества) либо в рамках рассмотрения за­явлений, запросов, сообщений, требующих принятия властно­го решения по конкретному делу (сфера правоприменения);

• дорабатывается или отклоняется проект акта (проект норма­тивного правового акта или проект правоприменительного решения);

• принимается требуемый для регулирования отношений акт (принятие нормативного правового акта, устанавливающего порядок построения отношений, который необходимо обес­печить при возникновении в жизни определенных обстоя­тельств, или принятие правоприменительного акта, разрешаю­щего дело по существу и ставящего конкретных лиц в кон­кретные отношения в соответствии с требованиями правовой нормы).

Результатом правотворчества (в случае успешного прохожде­ния проектом всех правотворческих процедур) всегда является нормативный правовой акт. Например, принятие федераль­ных законов Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации.

Результатом правоприменения является решение по конкретному делу компетентного лица (уполномоченного к тому органа государ­ства), которое ставит персонально определенные субъекты права в те отношения, которые для данного жизненного случая предусмот­рены правовой нормой. Например, приговор суда в отноше­нии гражданина К. о назначении наказания в виде трех лет лише­ния свободы за совершение контрабанды в соответствии с требова­ниями ст. 188 Уголовного кодекса РФ.

Следовательно, без правотворчества правоприменение невоз­можно, поскольку результатом правотворчества, как правило, явля­ется издание правовых норм, на основе которых принимаются пра­воприменительные акты.

В то же время без правоприменения правотворчество бессмыс­ленно, так как в большинстве случаев для организации порядка не­обходимо применение органами государства принятых правовых норм к конкретным жизненным ситуациям для того, чтобы постро­ить между соответствующими лицами те отношения, которые тре­бует построить в таких случаях норма права.

Следует также иметь в виду, что определение понятия «правотвор­чество» может быть затруднено практикой принятия нормативных правовых актов, которая зависит от политического режима, сущест­вующего в конкретном государстве. Дело в том, что норма права по своей сути есть правило, обеспечивающее права лиц (государства в целом; органов государства; граждан или их организаций, если эти организации способны вступать в правовые отношения как юриди­ческие лица) в их взаимоотношениях друг с другом. Иерархия нор­мативных правовых актов, при помощи которых выражаются пра­вовые нормы, зависит от политического режима в стране.

В демократическом государстве правовые нормы выражаются исключительно при помощи конституции (высшего по юридиче­ской силе нормативного правового акта — основного закона) и законов (нормативных правовых актов, регулирующих отноше­ния между лицами более развернуто на основе положений кон­ституции).

Конституция и законы регулируют отношения между равными ли­цами, поддерживая их права и закрепляя взаимные обязанности. Та­кие отношения можно назвать договорными (собственно правовыми).

Все остальные отношения являются служебными (должностными, регламентными, нормативными, т.е. осуществляемыми в режиме исполнения служебных обязанностей, ио нс в режиме реализации прав свободных и равных лиц). Они основаны на приказе началь­ника подчиненному, требуют перевода гражданина из свободного состояния в положение служащего (порядок такого перевода опреде­ляется законами) и потому регулируются подзаконными нормами, которые по своему характеру объективно не являются правовыми.

Таким образом, в демократическом государстве понятия право­творчества и законотворчества совпадают, а понятия правотворчест­ва и нормотворчества обозначают две различные области: соответст­венно проектирование норм права и разработку подзаконных норм; прн этом подзаконное нормотворчество основывается на указаниях закона, но не является делегированным правотворчеством, понятие которого мы рассмотрим ниже.

В недемократическом государстве с тоталитарным (милитарист­ским) режимом осуществления власти картина прямо противопо­ложная. Здесь нет свободных, нет лиц в собственном смысле этого слова, т.е. субъектов, имеющих возможность вступать в отношения с другими субъектами по своей воле в рамках закона. Все, даже высший руководитель страны, состоят друг с другом в служебных отношениях, поскольку все ограничивают себя в свободе ради дос­тижения определенной, значимой для членов такого общества цели. При таком режиме право и, следовательно, правотворчество отсут­ствуют, хотя могут издаваться акты, носящие название законов. В таких условиях ист или почти нет места для правовых норм. Оста­ются только служебные нормы, регламентирующие внутрикорпора­тивные отношения, протекающие преимущественно в режиме дол­га, а не права. Все общество превращается в связанную жесткой дисциплиной организацию. Это явление называется милитаризмом (от лат. militia — служебные обязанности, должность).

Таким образом, в тоталитарном государстве создаются исключи­тельно служебные правила (уставы, инструкции) и процесс созда­ния таких правил можно условно назвать нормотворчеством (ио не

правотворчеством). Если при таком режиме власти издаются «зако­ны», они носят пропагандистский, декларативный характер.

На наш взгляд, следует также иметь в виду, что в процессе соз­дания правовых норм право ис «творится», поскольку дастся каж­дому человеку природой от рождения. Создаваемая в процессе пра­вотворчества норма ис может даровать право. Она призвана указать выход из гех ситуаций, когда:

• отношения между іицами неясны, что создает напряженность и провоцирует совершение произвольных, т.е. неправовых, дей­ствий;

• имеется угроза возникновения споров или правонарушений;

• возникает спор;

• совершается деяние, имеющее признаки правонарушения;

• установлено, что совершено правонарушение.

Таким образом, смысл правотворчества заключается не в том. чтобы «создать право», а в том, чтобы сформулировать нормы, под­сказывающие, где право и неправо в сложных, запутанных или не­определенных с точки зрения права ситуациях, в том числе нормы, указывающие на право государства по отношению к тем, кто не со­блюдает поддерживаемый им порядок.

По нашему мнению, рассмотренные особенности крайне важно учитывать при уяснении понятия правотворчества.

Итак, правотворчество — >то процесс создания правовых норм, ко­торый имеет свои субъектный состав, мотив, объект и предмет, основа­ния начала и окончания, а также процедуру, г.е. официально закреп­ленный, строго последовательный порядок действий.

16.2.