Основные правовые системы современности

Возможна группировка правовых систем современности и по иным признакам, но, как писал Р. Давид,

отсутствует единое мнение о том. каким путем должна быть проведена эта группировка н какие «семьи нрава» мы признаем в итоге. Один стремятся провести к іаеенфіїкаціїїо исходя из концептуальных структур правовых систем или иерархии различных источников права. Другие счщают. чго классификация не может основываться на второстепенных технических свойствах. п выдвигают на первый план или тип общества, которое стре­мятся создать г помощью нрава, или место нрава в рамках данной) соци­ального строя. [1а споры такого рода потрачено много черпнл, но большого смысла в них нет. Понятию «правовая семья» не соответствует какая-то биологическая реальность, оно используется лишь в дидактических целях, чтобы выявить сходства и различия систем действующего права. При таком подходе каждая из к іасснфнкацніі имсчїт свое достоинство^[LXXXIV].

Таким образом, существует ряд классификаций правовых сис­тем, но цель этой классификации одна — распределение правовых систем по группам или по правовым семьям.

Правовая семья — это совокупность родственных правовых систем, основанная иа общности их признаков и черт: источников и структуры права, исторического пути его формирования н пр.

С учетом общих признаков, повторяющих в различных класси­фикациях можно выделить следующие основные правовые семьи:

• романо-германская (семья континентального права);

• англосаксонская (семья общего права);

• семья религиозно-традиционного нрава.

Романо-германская (семья континен­тального права)

Среди существующих в настоящее время право­вых семей романо-германская правовая семья занимает особое место, и не только потому, что она охватывает значительное число стран

Африки, Ближнего н Среднего Востока, Латинскую Америку, рес­публики бывшего СССР, а также страны континентальной Европы, но и потому, что она является более старой, более распростран&і- иой и более влиятельной, чем правовая семья общею права, что признают н английские, и американские авторы. Романо-германская правовая семья делится на две группы: романскую (Франция, Италия, Бельгия, Испания, Португалия, Швейцария, Румыния, Латиноамери­канские страны и др.) и германскую (ФРГ, Австрия. Венгрия, Скандинавские страны и др.).

Историческое и генетическое начало романо-германской правовой семьи следует искать в Древнем Риме. Именно от римского права воспринят и понятийный аппарат, и приемы юридической техники. Именно оно послужило фундаментом для последующего развития права в Европе. Начало романо-германской правовой семьи юри­сты II ИСТОРИКИ ВСДУТ С ХПІ В., КОГДа ПРОИСХОДИТ ВОЗрОЖДСННе, CID- его рода ренессанс римского права, распространение его в Европе и адаптация к новым условиям. Позднее заметное влияние на идеи н концепции романо-германской правовой семьи оказали француз­ская «Декларация прав человека и гражданина», затем Кодекс На­полеона (1804) н Германское гражданское уложение (1896).

Таким образом, романо-германская правовая семья первона­чально сложилась в континентальной Европе, а затем уже распро­странилась за ее пределы, но не только и результате колонизации европейскими странами других стран, но и за счет добровольной рецепции, усвоения ими понятий и конструкции романо-герман­ского права.

Правовые системы, входящие в романо-германскую правовую семью, при всех исторических, национальных н региональных особен­ностях обладают рядом общих черт, среди которых можно выде­лить следующие:

• сложились на основе римского права, деятельности ученых- юристов, адаптировавших для современных условий Свод за­конов Юстиниана;

• ярко выраженный характер деления права на публичное н ча­стное. Сегодня это вполне обычное явление для многих право­вых семей, однако такое деление вплоть до позднего средневе­ковья было свойственно лишь романо-германскому праву;

• на первый план выдвигаются не обязанности, а права человека н гражданина;

Англосаксонская семья (семья общего нрава)

основным источником (формой) права является нормативный акт;

сушествует четкая иерархия нормативных актов (конституция, закон, подзаконный акт). Во всех странах есть писаная консти­туция, а в системе источников прежде всего выделяется закон. Верховенство закона — стабильный признак континентальной правовой семьи. Все остальные источники имеют вспомогатель­ное значение;

судебный прецедент является дополнительным, вспомогатель­ным источником права. Об этом свидетельствует, например, тот факт, что постановления французского Конституционного суда могут восприниматься другими судами при решении по­добных дел как фактический прецедент;

наличие кодифицированных нормативных актов. В большин­стве стран есть гражданские, уголовные, гражданские процес­суальные, уголовно-процессуальные и другие кодексы; с развитием международных связей большое значение приоб­рело международное право. Конституция ФРГ 1949 г. прямо предусматривает, что общие принципы международного пра­ва имеют приоритет перед национальными законами; особое место занимает юридическая доктрина, определившая основные принципы построения этой правовой семьи.

Наряду с романо-германской правовой семьей англосаксонская — одна из самых распростра­ненных правовых семей. Под ее воздействием находится почти треть населения Земли: США,

Великобритания, Австралия.

В истории становлення англосаксонской правовой семьи при­нято выделять четыре периода¹.

Давид Р. Жоффре-Спинагзи К. Указ. соч. С 209.

Первый — период предшествовал нормандскому завоева­нию 1066 г. В это время основным источником права были местные обычаи, различные для каждого региона, хотя страна была подчи­нена единому суверену.

Второ й, от 1066 г. до установлення династии Тюдоров (1485) — период становления и утверждения общею права. Обшее право бы­ло создано после нормандского завоевания и названо так потому, что в противовес местным обычаям это право стало общим для всей Англин. Процесс его становлення начался еще в XIII в., и его ос­нову составили некоторые положения местных правовых обычаев, используемые разъездными королевскими судами при рассмотре­нии дел. В ходе их деятельности постепенно сложилась сумма ре­шений, которыми н руководствовались в последующем суды. Нача­ло действовать правило прецедента, означающее, что однажды при­нятое судебное решение по конкретному делу становилось обяза­тельным и для всех других судей. Считается, что «общее право» явля­ется классической системой прецедентного права, или права, созда­ваемого судами. Отметим, что английское право в отличие от кон­тинентального развивалось нс учеными-юристами, не доктринально, а юристами-практиками. Отсюда и некоторая стихийность и объем­ность правового массива.

Третий период, с 1485 г. до 1832 г. — утверждение и расцвет общего права, однако его нормы стати отставать от реальной дейст­вительности, так как были слишком формальными и громоздкими. Параллельно с общим правом сложилось так называемое «право справедливости», которое представляло собой совокупность реше­ний лорд-канцлера (представитель короля) по конкретным делам, который руководствовался принципом справедливости.

Четвертый период — с 1832 г. до наших дней. В 1832, 1833 и 1852 гг.

И сегодня общее право продолжает оставаться в основном су­дебным правом, но начавшаяся в XIX в. его модернизация продол­жается и сегодня: все большее значение приобретают законы, наме­тилось сближение между общим и континентальным правом, чему в немалой степени способствует вступление Великобритании в Ев­ропейский союз.

Отличительные особенности семьи общего права:

• основное значение среди источников права имеет судебный прецедент: однажды вынесенное судебное решение, обязатель­ное для судей при рассмотрении аналогичных дел;

• ведущая роль в формировании права (правотворчество) при­надлежит суду, который в связи с этим занимает особое поло­жение в системе государственных органов;

• в качестве второго источника права признается статутное пра­во (законодательство), которое в основном нс кодифицировано, нс имеет деления на отрасли;

• сохраняет значение и такой источник права, как обычай, отли­чающийся многовековой стабильностью;

• нет писаной конституции, под «английской конституцией» по­нимается совокупность норм закона и прецедентного права;

• отсутствует деление права на публичное и частное, его заме­няет деление на «общее право» и «право справедливости».

Семья религиозно- тра тицнонного права

Религиозно-традиционные правовые семьи ус­ловно можно разделить на религиозные и тра­диционные.

К религиозным правовым семьям относят страны мусульманского и индусского, а иногда и иудейского права. В основе такой семьи лежит какая-либо система вероучений.

Сечья мусульманского права — одна из основных религиозных правовых семей современности, фундаментом которой является Коран — священная книга мусульман, состоящая из высказываний пророка Мухаммеда, произнесенных им в Мекке и Медине. Наряду с общими духовными положениями в нем содержатся и установлення правового характера. Например, обязанность давать убежище иновер­цам. Помимо Корана источниками мусульманского права являются также Сунна — священное предание, рассказывающее о жизни Про­рока, сборник его высказываний; Иджма — комментарий ислама, со­ставленный его толкователями, основная задача которого восполнять пробелы в праве, если об этом ничего не сказано в Коране и Сунне. Источником мусульманского права признаются также толкования в об­ласти права по аналогии под названием «кияс». Суть его заключается в применении тех или иных установленных иными источниками права предписаний к новым, не предусмотренным ими случаям.

Мусульманское право возникло только в VII в., ио имеет очень широкое распространение в мире: Саудовская Аравия, ОАЭ, Афга­нистан. Иран, Ливия, Тунис и другие страны. В большинстве му­сульманских стран мусульманское право составляет лишь часть пра­вовой системы, регулируя в основном вопросы «личного статуса»

(брак, наследство). Однако в последнее время наблюдается процесс его расширения, в частности, происходит активная исламизация уго­ловного права.

Семья индусского права является одной из древнейших правовых семей. Оно и сейчас распространяет свое действие на 350—400 млн человек, проживающих в Индии, Непале, Малайзии, некоторых странах Восточной Африки (Кении, Танзании). Это одна из самых древних и сложных правовых систем. Зарождение ее относится к XV в. до н.э. В содержание этой системы входят обряды, верования, идеологические ценности: мораль, философия, которые нормативно закрепляют определенный образ жизни и общественное устройство. Важнейшая категория индусского права — дхарма — универсальные законы космического характера, комплекс религиозных, нравствен­ных, социальных и правовых обязанностей.

Источниками права наряду со священными писаниями индусов являются также обычаи и законы.

Несмотря иа то что индуизм сформировался в глубокой древно­сти. он до сих пор сохранил свое регулятивное значение. Особен­ную роль индусское право играет в сферах, где влияние религии до сих пор наиболее ощутимо — семейные отношения, семенная соб­ственность, наследование, кастовый статус человека и т.д.

Отличительные особенности семьи религиозного права:

• источниками права являются религиозно-нравственные нор­мы и ценности, содержащиеся в священных книгах;

• в законотворчестве законодатель учитывает принципы рели­гиозного права;

• данная правовая семья отличается архаичностью, консерва­тизмом. неизменностью своих концептуальных основ;

• особое место среди источников занимают труды учсиых-юрис- тов, толкующие первоисточники;

• судебная практика не является источником права;

• на первое место выдвигаются ис права, а обязанности чело­века.

Традиционные правовые семьи состоят из дальневосточной право­вой семьи (Китай, Япония, Корея, Мадагаскар, страны Индокитая и лр.) и семьи обычного права (или Африканская правовая семья), куда входит большинство стран тропической Африки.

Дальневосточная правовая семья существует не одно тысячелетие в длительной изоляции от зарубежного права. Глубокие иравствсиио- рслигиозные корни настолько устойчивы, что ничто не может корен­ным образом изменить юридическую природу стран, где эта право­вая семья получила распространение.

Основа дальневосточной семьи — древнекитайское право. Мно­говековая история Китая породила многочисленные философские идеи, нз них три — даосизм, конфуцианство, легизм оказали ре­шающее воздействие на формирование дальневосточного права. Его отличительной чертой было отрицательное отношение к западной идее права с его строгостью и абстрактностью, а преобладала идея «общества без права», согласно которой на переднем плане должны находиться воспитание и убеждение, а не власть и принуждение. В своем поведении человек должен руководствоваться не юридиче­скими мотивами, а стремлением к гармонии и миру. Согласитель­ные процедуры ценнее правосудия, и конфликты следует гасить пу­тем посредничества, а ие решать правовым путем. Конечно, могут существовать и законы как средство устрашения. Но они создаются нс для того, чтобы применяться, и к тем, кто хочет строить свою жизнь, руководствуясь ими, не испытывают ничего, кроме презре­ния. Так же относятся и к тем, кто изучает или применяет право¹.

Со временем, после падения императорского режима, либерали­зации коммунистической власти в этой стране, а затем и коммуни­стического режима в Китае, активного проникновения элементов европейской цивилизации в Японию в правовых системах стран Дальнего Востока произошли значительные изменения. Однако все имевшие место модификации далеки от того, чтобы привести к отка­зу от стойких правовых традиций, в основе которых лежит сложный сплав из тысячелетних морально-этических постулатов и националь­ной психологии, имеющих здесь колоссальную, по сути, вневремен­ную силу инерции. Поэтому структуры и институты западного типа, введенные в этих странах, в большинстве случаев остаются простым фасадом, за которым регламентация общественных отношений стро­ится, как правило, в соответствии с традиционными моделями.

Семья обычного права. Обычное право, господствующее, напри­мер, в тропической Африке, понимается как совокупность преиму­щественно правил неписаных, признаваемых сс членами в качестве обязательных.

В своем развитии право африканской правовой семьи прошло несколько этапов:

• развития обычного права;

• колонизации и влияния на него права завоевателей;

• независимого развития и формирования современных право­вых систем.

Долгое время Африка жила по нормам обычая, где сочетались правовые и моральные нормы. Постепенно в результате сначала ко-

Давий Р-. Жоффрс-Спинози К. Указ. соч. С. 27.

лонизации. а затем распада колониальной системы традиционное африканское обычное право утрачивает, а в некоторых случаях уже утратило свои первоначальные черты. Но процесс вытеснения обыч­ного права протекает довольно сложно: в одних странах (Того, Заир и др.) проводится курс на сго интеграцию, т.е. включение обычных норм в законодательство, в других (Мали, Конго и др.) — вводился запрет обычного права.

Но, как справедливо заметил Р. Давид, право западного образца, действующее здесь, по большей части является своего рода лишь орнаментом. Большинство населения продолжает жить в соответст­вии с традициями (мало похожими на то, что иа Западе понимают под правом), не обращая внимания иа искусственные своды право­вых норм^[LXXXV].

Отличительные особенности традиционной правовой се­мьи:

• дуализм источников права;

• основными источниками права иа протяжении длительного времени являлись обычаи и традиции, в настоящее время уси­ливается значение писаного права и судебной практики;

• большинство граждан продолжает жить в соответствии с веко­выми правовыми традициями;

• искусственно созданные своды правовых норм обладают в гла­зах населения меньшей социальной ценностью, чем традиции и обычаи;

• право выполняет большей частью орнаментальную роль;

• на первом месте в правовой практике должны стоять воспи­тание и убеждение, а не власть и принуждение;

• архаичность многих обычаев и традиций.