Создание и функционирование компаний

25.2.1. Регистрация компании

Основные вопросы, связанные с формальной стороной ре­гистрации компании, урегулированы Первой директивой «О гласности» № 68/151/СЕЕ. В Директиве рассматриваются три основные группы вопросов, затрагивающих защиту интере­сов третьих лиц.

Первая группа включает перечень основных документов ком­пании и минимальный объем информации, подлежащие пре­доставлению при регистрации компании и опубликованию. На момент принятия Директивы в государствах-членах практико­вались три основные способа регистрации: запись в реестре; депонирование в специализированном отделе канцелярии суда; публикация в одном или нескольких вестниках. Так, в Герма­нии, Италии и Франции гласность осуществлялась посредством

записи или депонирования в торговом реестре или реестре об­ществ. В Бельгии, Люксембурге и Голландии в основном ис­пользовалась публикация в официальном вестнике.

Директивой же предусматривается более сложная схема. На регистрируемое общество должно быть заведено дело в соответ­ствующем реестре. По усмотрению государства это может быть либо центральный, либо торговый реестры, либо реестр об­ществ. Полную или частичную копию необходимого документа компании, опубликованного таким образом, можно получить по почте за определенную фиксированную плату.

Помимо этого, документация подлежит обязательному, час­тичному или полному опубликованию (либо в форме упомина­ния о депонировании документа в дело или его записи в ре­естр) в официальном национальном издании.

Таким образом, обязательному опубликованию подлежат:

1) информация о структуре общества (учредительный дого­вор, устав, изменения в учредительные и иные документы, су­дебное решение о роспуске);

2) информация о представительных органах, органах управ­ления и контроля (назначение, снятие с должности лиц, имею­щих законные полномочия совершать сделки от имени общест­ва и представлять общество; назначение и идентификация лик­видаторов, а также их полномочия, если это не следует из закона или устава);

3) основные данные финансового и учетного характера: раз­мер подписного капитала, баланс и счета прибылей и убытков за каждый финансовый год;

4) информация о переносе юридического адреса;

5) информация о роспуске компании;

6) судебное решение о недействительности компании.

Сосуществование двух обязательных методов опубликования влечет за собой опасность расхождения в текстах^[135]. В связи с этим соответствие информации, опубликованной в прессе, той, которая была депонирована в деле или записана в реестре, должно быть гарантировано государствами-членами, которые призваны принять для этого необходимые меры. Любое несоот­ветствие опубликованной в прессе информации не может быть противопоставимо третьим лицам, если только общество не до­

кажет, что третьи лица были ознакомлены с текстом, депони­рованным в деле или записанным в реестре. Следовательно, текст, депонированный или зарегистрированный, является дос­товерным, а ошибка последовала позже, во время его опубли­кования, которое осуществлялось на основании депонирован­ного или зарегистрированного материала.

Вторая группа вопросов, урегулированных Директивой, — ответственность за неопубликование соответствующей инфор­мации. Общий принцип Директивы: непротивопоставимость третьим лицам неопубликованных сделок и сведений. Таким образом, предписывается единственная санкция за неопубли­кование соответствующих документов о сделках или необходи­мых сведениях — их непротивопоставимость третьим лицам. Однако сама по себе неопубликованная сделка не является ничтожной. Речь идет о невозможности общества ссылаться на неопубликованные, в соответствии с положением нацио­нального законодательства, сделки в отношениях с третьими лицами.

Исключением из общего правила являются случаи, когда общество докажет, что третьи лица знали или должны были знать о неопубликованных сделках. Следовательно, подобные сделки и сведения можно противопоставить третьим лицам. В то же время п. 7 ст. 3 Директивы гласит, что третьи лица мо­гут сами ссылаться на сделки и сведения, в отношении кото­рых еще не были выполнены формальности по опубликова­нию, если только опубликование не влечет их недействитель­ности.

Действительность обязательств общества. Сложности, воз­никающие на практике в процессе учреждения общества, вы­звали необходимость в урегулировании вопросов о действи­тельности актов, заключенных в период его регистрации.

Выход, представленный в Директиве, заимствован из немец­кой и итальянской практики, которая введена также и во фран­цузское законодательство. В ст. 7 говорится о том, что в случае

заключения сделки от имени общества, находящегося в процес­се учреждения, до приобретения последним статуса юридиче­ского лица, и если общество не берет на себя обязательства по сделкам, заключенным от его имени, лица, заключившие эти сделки, несут солидарную и неограниченную ответственность, если нет соглашения об ином. Тем не менее в Директиве не за­трагиваются такие вопросы, как формальности по заключению соглашения, механизм и условия передачи обязательств обще­ству. Следовательно, это регулируется нормами национального законодательства.

Таким образом, проводится разграничение между обязатель­ствами, возникшими в процессе формирования общества, с од­ной стороны, и обязательствами, возникшими уже после его регистрации, с другой стороны.

Во втором случае общество в процессе своей деятельности выступает через свои представительские органы. В целях обес­печения интересов участников и третьих лиц объем и условия их полномочий необходимо подчинить четкому и ясному регу­лированию.

Третья группа вопросов, урегулированных Директивой, — недействительность общества. В Директиве делается попытка смягчить негативные последствия признания общества недей­ствительным. В частности, уделяется внимание правовым сред­ствам предотвращения неправильного составления учредитель­ных документов: на выбор предлагается введение контроля со стороны государственной власти и нотариальное оформление. Так, ст. 10 Директивы определяет, что если в государстве-члене не предусмотрено на момент регистрации общества превентив­ного, судебного или административного контроля, функции контроля над соответствием учредительных документов законо­дательству возлагаются на нотариуса.

Юридический режим недействительности. В отношении при­знания компании недействительной в Директиве содержится исчерпывающий список оснований для такого признания, что означает, что государства могут его только уменьшить. Таковы­ми, в соответствии со ст. 11, являются отсутствие учредитель­ных документов или несоблюдение формальностей по оформ­лению, таких как превентивный контроль или нотариальное удостоверение; определение в уставе целей общества, противо­речащих публичному порядку или законодательству; отсутствие в учредительных документах или в уставе указаний либо на на-

именование общества, либо на характер, либо на размер вкла­дов, размер уставного капитала или целей общества; несоблю­дение норм национального законодательства относительно оп­латы минимального размера уставного капитала и т. д.

Ввиду того, что общество может быть признано недействи­тельным лишь по данным основаниям, а государства-члены по своему усмотрению вводят в свое законодательство одно из шести перечисленных оснований, регулирование данного во­проса может отличаться на территории разных государств-чле­нов¹. Тем не менее можно утверждать, что они не будут выхо­дить на территории ЕС за рамки тех, которые предложены Ди­рективой.

Отдельного внимания заслуживает тот факт, что среди слу­чаев признания компании недействительной отсутствует пункт о несоблюдении формальностей по опубликованию информа­ции. Действительно, опубликование учредительных документов является условием образования компании. С юридической точ­ки зрения до этого момента компания считается не учрежден­ной и не наделенной статусом юридического лица. Следова­тельно, речь может идти только лишь о компаниях, созданных де-факто.

В связи с этим Суд ЕС постановил, что режим недействи­тельности в соответствии с Первой директивой 1968 г. «непри­меним в случаях, когда акты были совершены от имени обще­ства с ограниченной ответственностью, существование которо­го не зафиксировано в соответствующем государственном реестре ввиду несоблюдения формальностей учреждения ком­паний, предусмотренных национальным законодательством»².

¹ См. в отношении Франции Закон 1966 г. (ст. 360) и Ордонанс 1969 г. (ст. 7), а также ст. 1855 Гражданского кодекса (новая нумера­ция — ст. 1844-1).

² Ubbink Isolatie BV v. Daken Wandtechniek BV № 136/87, 20.09.1988. P. 4665.

ведения Директивы, а сама компания может быть признана не­действительной. Второй случай, как это было признано Судом ЕС, не подпадает под сферу ведения права ЕС.

Недействительность компании должна быть объявлена по­средством вынесения судебного решения. Данное требование представляет дополнительные серьезные гарантии защиты ин­тересов учредителей и третьих лиц. Сама процедура принятия судебного решения Директивой не урегулирована, следователь­но, этот вопрос относится к ведению государств-членов. В лю­бом случае решение должно быть в обязательном порядке опубликовано в официальном издании после его депонирова­ния или записи в реестре. Именно факт опубликования делает решение противопоставимым третьим лицам, аналогично про- тивопоставимости других документов, подлежащих обязатель­ному опубликованию. Срок исковой давности в данном случае установлен в шесть месяцев со дня опубликования решения о недействительности, если национальным законодательством предусмотрена возможность для третьих лиц подавать иск в от­ношении решения о недействительности.

Опубликование информации в отношении филиалов, учреж­денных в государствах-членах. Одним из способов реализа­ции права на свободу учреждения является открытие филиа­ла. В связи с этим отсутствие координации в отношении опубликования информации способствует наличию противо­речий в области защиты прав участников и третьих лиц.

Действие одиннадцатой директивы распространяется как на филиалы компаний, учрежденных в одном из государств-чле­нов ЕС, так и на филиалы компаний, учрежденных в третьих странах (ст. 7), т. е. за пределами ЕС. При этом в отношении филиала действует законодательство государства регистрации самого филиала, а не его головной компании. Опубликованию подлежит аналогичный перечь информации, содержащийся в Директиве 1968 г.: адрес филиала, деятельность филиала, место

и номер регистрации компании, информация об учредителях компании и т. д. При этом перечень может быть расширен по усмотрению государства-члена.

25.2.2, Общество с одним участником

С целью привлечения индивидуальных предпринимателей к экономической деятельности институты ЕС были вынуждены признать такую форму, как общество с одним участником. В связи с этим была принята Двенадцатая директива № 89/667, которая преимущественно является рамочным документом. Ди­ректива признает право создания подобных обществ лишь за обществами с ограниченной ответственностью (ст. 1). Факт со­средоточения в одних руках всех долей был признан еще во Второй директиве 1976 г., однако тогда речь шла лишь о воз­можности приобрести все доли в процессе деятельности обще­ства, т. е. после его регистрации. Двенадцатая директива преду­сматривает возможность наличия одного участника с момента регистрации общества и, следовательно, сосредоточение в его руках всех долей. Более того, в национальном законодательстве может быть предусмотрено создание акционерных обществ с одним участником (ст. 6 Двенадцатой директивы).

Директива содержит прямое предписание государствам-чле­нам признать такие общества по факту их создания, при этом за государствами сохранена большая доля свободы устанавли­вать тот или иной порядок их учреждения и регулирования их правового режима. Ввиду того, что вопрос о координации зако­нодательства государств-членов о группах компаний до сих пор не решен, государства могут устанавливать во внутреннем зако­нодательстве специальные положения или санкции в случаях, когда физическое лицо является единственным участником не­скольких обществ. Аналогичная норма содержится в Директиве и в отношении случаев, когда общество с одним участником или любое другое юридическое лицо являются единственным участником другого общества. Данное положение Директивы ставит под сомнение возможность провести реальную гармони­зацию законодательства.

Директивой устанавливаются некоторые принципы функ­ционирования, связанные с характером подобных обществ. Так, единственный участник выполняет функции общего соб­рания, а принимаемые решения должны быть занесены в про­

токол собрания или оформлены в письменной форме. Однако не уточняется компетенция самого собрания и не предполага­ется наличие управляющего, что представляет некоторую гиб­кость в функционировании общества.

Договоры, заключенные между единственным участником и представленным им обществом, должны также быть занесены в протокол или составлены в письменной форме. Это правило, по усмотрению государства, может не распространяться на те­кущие сделки, заключенные в обычных условиях (ст. 5 Двена­дцатой директивы).

В целом же в Двенадцатой директиве приводится незначи­тельный перечень очень общих положений. Директива должна была быть имплементирована не позднее 1992 г., однако боль­шинство государств до сих пор этого не сделали. В результате на практике используются разные режимы в государствах-чле­нах в отношении обществ с единственным участником. Этот вопрос фактически остался за рамками гармонизации.

25.2.3. Уставный капитал компании

Более одиннадцати директив принято в Европейском Союзе с целью координации законодательства о компаниях. При этом одной из наиболее важных является Вторая директива «О капи­тале» № 77/91. Целью данной Директивы является «координа­ция гарантий, которые требуются в государствах-членах от ком­паний и касаются защиты интересов, как участников, так и третьих лиц в отношении создания акционерных обществ, а так­же поддержания и изменения их уставного капитала, чтобы сде­лать эти гарантии эквивалентными». Необходимо отметить, что положения Директивы касаются только публичных компаний государств-членов. Основной целью Директивы было обеспече­ние защиты акционеров и кредиторов этих компаний. Для этого в ней были предусмотрены положения: 1) относительно доступа к информации о капитале компании; 2) устанавливающие мини­мальный размер уставного капитала; 3) предусматривающие не­обходимые меры по поддержанию капитала на первоначальном уровне при соблюдении интересов акционеров и кредиторов.

В учредительных документах обязательно должна содержать­ся следующая информация: юридический адрес; номинальная стоимость подписываемых акций и их количество; количество подписываемых акций без указания их стоимости, если такие

акции могут быть выпущены по национальному законодатель­ству; специальные условия, ограничивающие передачу акций; информация об именных акциях и акциях на предъявителя, ус­ловия их конвертации (если данная процедура не установлена законом); сумма подписного капитала на момент регистрации компании или на момент получения разрешения на ведение коммерческой деятельности и т. д.

В соответствии со ст. 6 Второй директивы минимальный размер уставного капитала общества должен составлять не ме­нее 25 тыс. евро. При этом каждые пять лет Совет ЕС по пред­ложению Европейской комиссии должен пересматривать этот размер с учетом инфляции и иных экономических факторов.

На момент создания общества должно быть оплачено 25% номинальной стоимости каждой акции. Уставный капитал мо­жет состоять и из вкладов в натуре. Их стоимость в денежном выражении подлежит независимой экспертной оценке и офи­циальной публикации. Эта оценка должна быть проведена до регистрации общества и до получения лицензии (если это тре­буется в соответствии с национальным законодательством). Вклады в натуре должны быть выплачены полностью в течение пяти лет с момента регистрации общества или получения раз­решения на ведение дел.

Согласно ст. 18 Директивы компания не может подписы­ваться на свои собственные акции. Однако если национальное законодательство позволяет это, то такое приобретение должно отвечать следующим условиям: решение о приобретении долж­но быть одобрено общим собранием акционеров; номинальная стоимость всех приобретаемых акций не должна превышать 10% подписного капитала общества; приобретение акций не должно привести к уменьшению активов общества ниже суммы п ■дписного капитала и нераспределенных резервов; приобрете- н ІЮ подлежат только полностью оплаченные акции.

Решение об увеличении уставного капитала также принима-. сся общим собранием акционеров большинством в 2/3 голо­сов. В национальном законодательстве может быть предусмот­рена возможность принятия решения простым большинство іолосов, если в голосовании принимают участие владельцы не менее половины подписного капитала. При увеличении устав­ного капитала акции, обеспеченные денежными вкладами, должны быть в первую очередь предложены акционерам про­порционально их долям в уставном капитале.

Решение об уменьшении уставного капитала осуществляется либо по решению общего собрания акционеров (большинством в 2/3 голосов участвующих в голосовании акционеров), либо по решению суда. Решение об уменьшении уставного капитала должно быть обязательно опубликовано. При этом требования кредиторов, предшествующие его опубликованию, подлежат удовлетворению до того, как размер уставного капитала будет уменьшен. Уменьшение уставного капитала не будет действи­тельным до тех пор, пока не будут выплачены долги или до по­становления суда о необоснованности данных требований.

25.2.4. Структура органов управления компании

В соответствии с проектом Пятой директивы, представлен­ным Советом ЕС еще 9 октября 1972 г.^[136], предлагается на выбор двухзвенная или однозвенная структуры органов управления. При двухзвенной структуре обязательным является наличие на­блюдательного совета, осуществляющего контроль над деятель­ностью административного совета, при однозвенной структуре предусмотрен лишь один орган управления.

В отношении участия рабочих в управлении компанией про­ект Пятой директивы предлагает три модели такого участия:

1) немецкая модель: занятые по найму избирают от 1/3 до 1/2 членов наблюдательного совета;

2) французская модель: создание специального представи­тельного органа — консультативного совета — из выдвигаемых наемными рабочими лиц;

3) английская модель: участие рабочих в управлении через систему коллективных договоров, заключаемых компанией и профсоюзами.

Однако достичь компромисса по данному вопросу не уда­лось, и даже принятая в 1994 г. Директива о создании рабочих консультативных советов^[137] в действительности мало тому спо­собствовала. Таким образом, проект Пятой директивы о струк туре органов управления и участии рабочих по-прежнему нахо­

дится на рассмотрении Совета ЕС, при этом институты ЕС идут уже не столько по пути гармонизации, сколько по пути согласо­вания национальных правовых систем государств-членов.

25.3.