Компании, участвующие в создании холдинговой ЕК

В создании холдинговой ЕК могут участвовать не только акционерные общества, как в случае создания ЕК путем слияния, но также и общества с ограниченной ответственностью, перечень которых дается в Приложении II к Регламенту.

Для этого необходимо существование как минимум двух компаний, желающих создать холдинговую ЕК (далее «компании- учредители»)- Каждая из этих компаний должна быть учреждена по праву одного из государств-членов ЕС и иметь уставное место нахождения и административный центр на территории Сообщества, но не обязательно на территории одного и того же государства-члена ЕС.140 Однако Регламент наделяет государства-члены ЕС правом ввести положения, согласно которым компания с административным центром за пределами Сообщества может участвовать в создании ЕК, если она учреждена по праву одного из государств- членов ЕС, где находится ее уставное место нахождения, и если она имеет реальную и устойчивую связь с экономикой государства-члена ЕС. Представляется, что указанное положение имеет значение только для государств-членов ЕС, придерживающихся доктрины инкорпорации, которые признают, что уставное место нахождения и административный центр могут находиться в разных странах.141 Остальные требования, которым должны соответствовать компании-учредители, даются в качестве альтернативы: по крайней мере две из них должны либо подчиняться праву различных государств-членов ЕС, либо иметь в течение двух лет дочернюю компанию, подчиняющуюся праву другого государства-члена ЕС, или филиал в другом государстве-члене ЕС.

Следовательно, холдинговая ЕК может быть создана компаниями, имеющими уставное место нахождения и административный центр в одном и том же государстве-члене ЕС, если каждая из них имеет дочернюю компанию или филиал в другом государстве-члене ЕС. Как видно, требование к международной составляющей в случае создания холдинговой ЕК является менее жестким по сравнению с созданием ЕК путем слияния.

Таким образом, требование о существовании дочерней компании или филиала на протяжении как минимум двух лет должно гарантировать, что международная составляющая каждой из компаний-учредителей носит действительный характер, и что дочерняя компания или филиал были учреждены не только для целей создания холдинговой ЕК. Не исключается также, что холдинговая компания может быть зарегистрирована в другом государстве-члене ЕС, нежели в государствах компаний-учредителей. Так, например, две компании, зарегистрированные в Германии и отвечающие требованиям ст.2 ч.2 Регламента, смогут учредить холдинговую ЕК во Франции.

В связи с данным положением ст.2 Регламента возникает вопрос, что следует понимать под термином «дочерняя компания»? Регламент не содержит определения данного понятия. Не дает на него ответа и Директива от 8 октября 2001 г., дополняющая Регламент об Уставе ЕК по вопросам участия трудящихся в управлении ЕК. Ст.2 Директивы, в свою очередь, отсылает к ст.З Директивы об учреждении Европейских рабочих советов.142 Согласно этой Директиве, возможность оказывать решающее воздействие признается в том случае, если предприятие прямо или косвенно владеет большинством уставного капитала другого предприятия или обладает большинством акций, дающих право голоса, или вправе назначать более половины членов административного, исполнительного или наблюдательного органа предприятия.

Процедура создания холдинговой ЕК

Процесс создания холдинговой ЕК начинается с составления единого

1 ТУ

Плана создания ЕК, который разрабатывается в ходе переговоров и совместной работы исполнительных или административных органов компаний- учредителей. Каждая из компаний-учредителей должна опубликовать План создания холдинговой ЕК согласно требованиям национального права каждого из государств-членов ЕС в соответствии со ст.З Первой Директивы не позднее, чем за один месяц до даты проведения общего собрания акционеров. Согласно Первой Директиве, План создания ЕК должен храниться в торговом реестре или реестре юридических лиц и быть доступным по письменному обращению.

Кроме этого, требуется опубликовать в национальной газете, определенной государством-членом ЕС, по крайней мере ссылку на внесенный в реестр документ.

План создания ЕК состоит из трех частей. Первая часть Плана содержит наиболее важные для акционеров компаний-учредителей сведения (устав будущей холдинговой ЕК, курс обмена акций и размер компенсации).143Вторую часть Плана составляет отчет, поясняющий и обосновывающий юридические и экономические аспекты создания, а также описывающий последствия создания холдинговой ЕК для акционеров и трудящихся. В частности, отчет должен отражать экономическое и юридическое состояние компаний-учредителей, обосновывать мотивы создания холдинговой ЕК, устанавливать процедуру создания холдинга, права акционеров и трудящихся в процессе создания и деятельности будущей ЕК, а также определить структуру ее органов. Помимо этого, необходимо описать и обосновать методы оценки стоимости акций компаний-учредителей и курса обмена акций.

Третья часть Плана создания ЕК должна содержать определение минимального количества акций каждой из компаний-учредителей, передаваемых акционерами для целей создания холдинговой ЕК. Это количество составляет: акции, предоставляющие их владельцам 50% плюс один голос.

Определение понятия «акции, предоставляющие право постоянного голоса» может вызывать затруднения, так как подобное определение не содержится ни в Регламенте, ни в национальном праве многих государств- членов ЕС (например, Германии). Представляется, что не могут рассматриваться в качестве «акций, предоставляющих право постоянного голоса» те акции, которые, как правило, лишены права голоса согласно положениям устава компании-учредителя. Такие акции известны в национальном праве многих государств-членов ЕС как акции без права голоса или, так называемые, «молчаливые акции» («silent shares»), например, stimmrechtslose Vorzugsaktiert.m Акции, не дающие права голоса, должны предоставлять определенные привилегии в отношении выплачиваемых по ним дивидендов.

Такие акции не учитываются при определении количества акций согласно ст.32 Регламента. Напротив, не следует исключать, что компания- учредитель передает свои собственные акции при создании ЕК в обмен на акции ЕК. Согласно ст.22 Второй Директивы, которая была имплементирована во всех государствах-членах ЕС, право голоса, закрепленное за каждой акцией, в любом случае приостанавливается. Однако приостановление права голосовать носит исключительный характер и не приводит к отрицанию этого права как такового. Передача своих собственных акций компанией-учредителем в обмен на акции ЕК ведет к взаимному участию этих двух компаний. В данном случае применению подлежат положения национального законодательства того государства-члена ЕС, которому подчиняется холдинговая ЕК, относящиеся к подписке или приобретению акций господствующей компании (в нашем случае ЕК) зависимой компанией (в нашем случае компанией-учредителем) и принятые в соответствии со ст.24а Второй Директивы.

Как и в случае создания ЕК путем слияния, Регламент об Уставе ЕК точно не описывает форму, которой должен соответствовать План создания ЕК. Достаточно ли будет простой письменной формы или национальное законодательство каждой из компаний-учредителей может содержать обязательство соблюдать специальную форму. Можно предположить, в частности, что аналогично Плану слияния, План создания холдинговой ЕК должен быть составлен в специальной форме (нотариальной). В любом случае, из того факта, что Регламент не содержит положений относительно формы Плана создания ЕК, не следует, что европейский законодатель предоставил компаниям-учредителям полную свободу в этом вопросе. Если считать, что существует правовой пробел в отношении формы, в которой должен быть составлен План создания ЕК, то он должен быть устранен путем отсылки (по аналогии со ст. 18 Регламента) к положениям национального права, имплементирующим положения Третьей Директивы. Такая аналогия может основываться на общем сходстве содержания и цели Плана слияния и Плана создания холдинговой ЕК, которые должны предоставлять информацию акционерам и трудящимся компаний-учредителей. Более того, участие нотариуса вводит дополнительный контроль законности создания холдинга, дополняющий контроль регистрирующего органа. Однако обязательство соблюдать специальную форму касается только той компании-учредителя, которая подчиняется национальном праву, предписывающему такую форму в отношении Плана слияния.

<< | >>

↑

Источник: ЮРЬЕВ М. Е.. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СОЗДАНИЯ Й ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ПО ПРАВУ ЕВРОПЕЙСКОГО СОЮЗА / Диссертация / Москва. 2007

Еще по теме Компании, участвующие в создании холдинговой ЕК: