§4. Унификация и гармонизация норм о личном законе и национально-

180 В качестве примера можно привести решения Kammergericht Berlin и Oberlandesgericht Hamburg (Верховные суды земель).

- 102-сти юридических лиц в Содружестве Независимых Государств.

С прекращением существования Советского Союза коллизии гражданских законов бывших союзных республик, ставших независимыми государствами, должны решаться средствами международного частного права, поскольку отношения, в связи с которым эти коллизии возникают, приобрели международный характер, стали отношениями с иностранным элементом.

Следует отметить, что идея сближения национального законодательства стран СНГ как необходимого условия создания общего правового пространства, открытого для функционирования объединенного рынка, нашла выражение уже в первых документах Содружества. Сферы сближения (сходные в своей основе, но не совпадающие) названы в Соглашении о принципах сближения хозяйственного законодательства государств- участников Содружества (г. Бишкек, 1992 г.)181 и в Основных направлениях сближения национальных законодательств государств - участников Содружества, принятых Межпарламентской Ассамблеей этих государств на заседании в Бишкеке 12 сентября 1992 г.182

Межпарламентская Ассамблея государств - участников Содружества одобрила упомянутое Соглашение о принципах сближения хозяйственного законодательства и рекомендовала парламентам этих государств объединить усилия по подготовке основных актов национального законодательства в сфере рыночной экономики - гражданских кодексов, имея в виду избежать в кодексах расхождений случайного характера, которые создали бы неоправданные препятствия для межгосударственного движения товаров, выполнения работ и оказания услуг.

Договором о создании Экономического союза 1993 г.

181 182

Бюллетень международных договоров. № 10.1993.

Текст официально опубликован не был. Текст можно посмотреть в справочной информационной

системе "Гарант".

-103-тельства, согласование принятия новых национальных законодательных актов по

экономическим вопросам, проведение предварительной экспертизы проектов нормативных актов. Экономический союз предполагает гармонизированное хозяйственное законодательство, а одной из целей Союза является создание равных возможностей и гарантий для всех хозяйственных субъектов (ст. 2 и З)183.

Гармонизация законодательства рассматривается в Договоре между Российской Федерацией, Республикой Беларусь, Республикой Казахстан, Кыргызской Республикой об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях как одна из основных целей интеграции. Стороны договорились создать единую модельную базу гражданского законодательства и государственного регулирования экономики.

Решением Межгосударственного Совета Республики Беларусь, Республики Казахстан, Кыргызской Республики, Российской Федерации и Республики Таджикистан 26 октября 1996 года утверждена Программа гармонизации национальных законодательных и иных нормативных актов государств- участников Договора о Таможенном Союзе и Едином экономическом пространстве от 26 февраля 1999 го-да184.

В названном документе термины гармонизация, унификация и сближение употребляются как синонимы. Цель гармонизации - установление единообразного (унифицированного) порядка регулирования правоотношений в рамках Договора посредством юридической интерпретации положений заключенных международных договоров, решений органов управления интеграцией в национальные законодательные и иные нормативные правовые акты.

Основными принципами гармонизации, согласно Программе, являются: согласованность правового регулирования на принципах, взаимоприемлемых для за-

183 Бюллетень международных договоров.

184 Решение опубликовано не было. Программа опубликована в Российской газете 30 октября 1999 года.

-104-конодательств государств - участников Договора; синхронность принятия актов по

вопросам углубления интеграции; последовательность этапов гармонизации в соответствии с юридической значимостью и иерархией законодательных и иных нормативных правовых актов; приоритетность общепринятых принципов международного права над актами национального законодательства.

Гармонизация национальных законодательных и иных нормативных правовых актов государств - участников Договора осуществляется поэтапно. Первый этап: определение требующих гармонизации отраслей законодательства; сфер в рамках отдельной отрасли законодательства; проблемных вопросов правового регулирования в отдельной сфере законодательства. Второй этап: проведение сравнительно-правового анализа национальных законодательных и иных нормативных правовых актов, определение их соответствия заключенным международным договорам с последующей подготовкой рекомендаций по их гармонизации. Третий этап: определение согласованных перечней национальных законодательных и иных нормативных правовых актов, подлежащих гармонизации, с учетом их юридической значимости в правоприменительной практике и иерархии. Четвертый этап: синхронное принятие законодательных и иных нормативных правовых актов соответствующими государственными органами. Пятый этап: контроль над реализацией решений органов управления интеграцией по вопросам, связанным с гармонизацией законодательных и иных нормативных правовых актов.

Механизм гармонизации национальных законодательных и иных нормативных правовых актов заключается в изъятии действующих национальных законодательных и иных нормативных правовых актов из правовой системы национального законодательства; приведении действующих национальных законодательных и иных нормативных правовых актов в соответствие с положениями международных договоров и решениями органов управления интеграцией в соответствии с их компетенцией; правовой интерпретации модельных законодательных и иных норматив-

- 105-ных правовых актов, разрабатываемых в сферах, где возникает либо может возникнуть необходимость гармонизации, в акты национального законодательства; включении международных договоров в национальные правовые системы; восполнении правовых пробелов национального законодательства путем принятия новых законодательных и иных нормативных правовых актов во исполнение заключенных международных договоров.

В числе основных аспектов, подлежащих гармонизации, по которым государства - участники Договора стремятся достигнуть общности позиций, правовой статус субъектов гражданских прав, включая особенности правового положения в гражданских правоотношениях резидентов и нерезидентов государств - участников и правовой режим создания, осуществления деятельности ликвидации (включая банкротство) и ответственности юридических лиц и физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.

Унификация и гармонизация норм международного частного права стран СНГ позволит усилить правовую защиту граждан и юридических лиц одной из этих стран на территории другой.

Основной правовой базой межгосударственных отношений в рамках СНГ являются многосторонние и двусторонние соглашения в различных областях взаимоотношений государств-членов СНГ.

Единая коллизионная норма для определения правоспособности юридических лиц - по месту их учреждения, содержится в Киевском Соглашении стран СНГ "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной дея-

Бюллетень международных договоров. 1994. № 1.

-106-тельности" 1992 года186. Статья 11 п.п. "а" данного Соглашения предусматривает,

что гражданская правоспособность и дееспособность юридических лиц и предпринимателей определяется по законодательству государства - участника Содружества Независимых государств, на территории которого учреждено юридическое лицо, зарегистрирован предприниматель. Участниками данного Соглашения являются государства СНГ, кроме Грузии и Молдовы.

В Минской конвенции стран СНГ "О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" 1993 г.187 в ст. 23 ч. 3 устанавливается, что правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено. Участниками данной Конвенции являются государства СНГ, кроме Азербайджана, Грузии, Кыргызстана и Молдовы.

В рамках международно-правовой унификации норм относительно правового положения иностранных юридических лиц в СНГ предпринята попытка создать единое правовое регулирование деятельности транснациональных объединений. Специалисты, занимающиеся проблемами СНГ, отмечают, что транснациональные объединения как наиболее динамичные и эффективные структуры хозяйствования могут стать одним из важнейших компонентов интеграции в рамках СНГ и что их создание представляется необходимым условием перехода к экономическому росту и интегрированности экономики .

С целью унификации норм о создании и деятельности транснациональных объединений разработано Соглашение о содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно-финансовых и смешанных транснациональных объединений, подписанное правительствами государств-участников СНГ 15

186 Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ "Содружество", № 4, 1992.

187 Бюллетень международных договоров, № 2, 1995.

188 См.: Комаров В.

- 107-апреля 1994 года189.

Соглашение устанавливает правовые основы сотрудничества сторон в области регулирования, создания и деятельности транснациональных объединений. Оно определяет порядок создания и регистрации объединения, государственную поддержку и стимулирование его деятельности, порядок формирования уставного фонда объединения, право собственности на прибыль и производственную продукцию, взаимоотношения предприятий, входящих в объединение, с бюджетом государства местонахождения. Что касается национальности транснациональных объединений, то последние являются юридическими лицами государства, по законодательству которого было осуществлено их учреждение (ст. 5). В налоговых правоотношениях используется критерий местонахождения (ст. 8).

Поскольку вышеназванное Соглашение о транснациональных объединениях содержало в большей степени общие нормы, 6 марта 1998 года государствами- участниками СНГ была заключена Конвенция о транснациональных корпорациях190.

Под транснациональной корпорацией в соответствии с Конвенцией понимается юридическое лицо (совокупность юридических лиц) имеющее в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество на территории двух и более сторон Конвенции, образованное двумя и более лицами сторон, зарегистрированное в качестве корпорации в соответствии с Конвенцией (ст. 2).191 Корпорация создается добровольно как на основе межправительственных соглашений, так и иным, не запрещенным законодательством сторон способом (ст. 4). Порядок регистрации корпорации определяется законодательством государства -

189 Бюллетень международных договоров. 1994. № 10. С. 17-19.

190 Содружество. Информационный вестник Совета глав государства и Совета глав правительств СНГ. 1998. № 1. С. 20-25.

191 О транснациональных корпорациях как субъекте международного частного права см., в частности: Ануфриева Л.П.

-108-места ее регистрации. Регулирование деятельности корпораций, создаваемых в соответствии с Конвенцией, осуществляется в соответствии с ее положениями, а также положениями двусторонних международных договоров и национальных законодательств. Конвенция детально регламентирует порядок формирования организационного проекта корпорации, устанавливает структуру органов управления корпорации, дает понятие деятельности корпорации, определяет направления государственной поддержки и стимулирования деятельности корпорации, определяет ответственность участников и порядок отчетности и контроля над ее деятельностью, решает вопросы права собственности корпорации на прибыль и произведенную продукцию, устанавливает правовые основы регулирования социально-трудовых отношений, регулирует порядок ликвидации корпорации.

Как следует из смысла конвенции, национальность корпорации в каждом конкретном случае будет зависеть от формы ее возникновения. В случае заключения межправительственных соглашений, этот вопрос будет разрешаться там192. В случае возникновения в силу положений национальных законодательств, принадлежность корпорации будет определяться законодательством места ее регистрации.

Вместе с тем, в отношении отдельных вопросов Конвенция содержит ряд альтернативных привязок. Например, согласно ст. 9 по обязательствам корпорации и/или головного предприятия (центральной компании), возникшим в результате участия в деятельности корпорации, участники несут ответственность в соответствии с законодательством государств-участников Конвенции, юридические лица которых входят в корпорацию. Согласно ст. 11 право собственности корпорации и других юридических лиц, входящих в ее состав, на прибыль и произведенную продукцию определяется законодательством государств-участников Конвенции, юридические лица которых входят в корпорацию, или на основании отдельного меж-

192 См., например, Соглашение о создании транснациональной корпорации "Ковры СНГ' (Ялта, 08.Ю.99).//Содружество. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. № 3 (33). С. 95-97.

-109-правительственного соглашения. Налогообложение юридических лиц, входящих в

корпорацию, осуществляется в соответствии с законодательством государства их места пребывания. Регулирование социально-трудовых отношений в корпорации осуществляется на основе законодательства государств, на территории которых расположены ее участники (ст. 12)193. Вопросы отчетности и ликвидации корпорации решаются в соответствии с законодательством государства регистрации корпорации (ст. 10, 13).

Как справедливо отмечено в литературе, "использование странами СНГ международного договора в качестве инструмента унификации права, регулирующего частноправовые отношения с иностранным элементом, представляется явно недостаточным"194.

В рамках СНГ помимо договорно-правовой унификации создан механизм гармонизации разнонационального права посредством разработки модельных законодательных актов. Так, например, ст. 26 Договора о создании Экономического Союза 1993 г. предусматривает, что "Договаривающиеся Стороны, признавая необходимость достижения единообразного регулирования экономических отношений, согласились привести национальное законодательство в соответствие с нормами настоящего Договора и международного права". В этих целях Стороны договорились: разработать модельные акты, регулирующие хозяйственные взаимоотношения; проводить работу по координации и сближению действующего национального законодательства на основе модельных проектов и норм международного права с целью устранения противоречий в них".

Межпарламентская Ассамблея государств-участников СНГ на пятом, шестом и седьмом пленарных заседаниях (29 октября 1994 г., 13 мая 1995 г. и 17 февраля

193 См. также Соглашение о регулировании социально-трудовых отношений в транснациональных корпорациях, действующих на территории государств-участников Содружества Независимых Государств (г. Бишкек, 9.10.97).//Содружество. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. 1997. № 3 .С. 34-37.

194 Звеков В.П. Международное частное право, М. 1999. С. 69.

- 110 -

1996 г.) приняла в качестве модели соответственно части первую, вторую и третью

Гражданского кодекса195 - рекомендательные законодательные акты Содружества.

Разработка модели Гражданского кодекса позволяет заключить, что создание модельных законопроектов оказывается в некоторых сферах сотрудничества стран СНГ не менее эффективным инструментом сближения законодательства по сравнению с международным договором.

В настоящее время новое коллизионное регулирование принято в таких государствах СНГ, как Армения, Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Россия, Узбекистан. Разработано такое регулирование и в других государствах, в частности, на Украине. Все из отмеченных стран, за исключением Грузии, пошли по пути использования раздела VII "Международное частное право" части третьей модели Гражданского кодекса. В Грузии в 1998 года был принят Закон о международном частном праве. В Азербайджане, Таджикистане, Туркменистане и Молдавии работа по разработке и принятию нормативно-правовых актов, содержащих коллизионно-правовое регулирование, в настоящее время еще не завершена.

Что касается государств, прибегнувших к разделу VII модели Гражданского кодекса СНГ, то степень его использования была различной. Безусловно, единообразное коллизионное регулирование, основанное на положениях модели Гражданского кодекса СНГ, имеет большое практическое значение.

Применительно к рассматриваемой теме нас интересуют следующие моменты: как решается в странах СНГ вопросы личного статута и государственной принадлежности юридических лиц, существуют ли различия в подходах при определении государственной принадлежности юридических лиц, имеет ли место в странах СНГ унификация норм в отношении принципов определения государственной при-

193 Гражданский кодекс. Часть третья. Модель. Модельный уголовный кодекс. Приложение к "Информационному бюллетеню Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств". 1996. № 10//СП6: Межпарламентская Ассамблея государств - участников Содружества Независимых Государств, 1996, С. 72-84.

-Ill -

надлежности юридических лиц.

Гражданский кодекс Армении 1998 года196 в статье 1272 дает понятие личного закона иностранного юридического лица. Личным законом юридического лица считается право государства, где это юридическое лицо учреждено. Далее определяется круг вопросов, определяемых личным законом юридического лица: является ли организация юридическим лицом, каковы его организационно-правовая форма, требования к наименованию юридического лица, вопросы создания и прекращения юридического лица, вопросы реорганизации юридического лица, включая вопросы правопреемства, содержание правоспособности юридического лица, порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей, отношения внутри юридического лица, включая отношения юридического лица с его участниками, ответственность юридического лица.

Для организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, личным законом также является право государства, где эта организация учреждена (ст. 1274).

В Белоруссии также используется критерий инкорпорации при определении личного закона и гражданской правоспособности иностранных юридических лиц и организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву (ст.ст. 1110, 1111, 1112 ГК Белоруссии 1998 г.197). Аналогичное регулирование предусматривается в ст. ст. 1100, 1101 ГК Казахстана (особенная часть, принятая в 1999 г.)198, в ст. ст. 1184, 1185 ГК Киргизии (част П, принятая в 1998 году)199, ст. ст. 1175, 1176 ГК Узбекистана (част II, принятая в 1996 году)200.

Грузинское право отличается от права других государств-участников Содружества Независимых Государств не только по форме акта, содержащего коллизион-

196 Гражданский кодекс Республики Армения (принят Национальным Собранием Республики Армения 5 мая 1998 года). Ереван, 1999.

197 Гражданский кодекс Республики Беларусь. Официальное издание. Минск. 1999.

198 Казахстанская правда от 23 июля 1999 г.

199 Ведомости Жогорку Кенеша Кыргызской Республики. 1998. Июнь. № 6 (1076). Ст. 226.

200 Гражданский кодекс Республики Узбекистан. Ташкент. 1996.

- 112-ные нормы (как отмечалось выше, в Грузии действует Закон о международном частном праве), но и по его содержанию применительно к рассматриваемой проблематике, причем последовательно прослеживается ориентированность грузинского законодателя на немецкое международное частное право. Статья 24 Закона 1998 года "О международном частном праве"201 устанавливает, что правоспособность и дееспособность юридического лица определяется правом страны, где орган управления юридического лица имеет фактическое место нахождения. Этот порядок применяется также в отношении филиала юридического лица.

Таким образом, анализ международных договоров и законодательных актов государств-участников Содружества Независимых Государств, позволяет сделать следующие выводы:

Воспринятые странами СНГ принципы регулирования экономического сотрудничества (принцип свободы движения капиталов и товаров, принцип свободы передвижения граждан стран СНГ)202 включают в себя деятельность по унификации и гармонизации законодательства, которая активно осуществляется государствами-участниками Содружества Независимых Государств.

В отношении определения национальности иностранных юридических лиц на межгосударственном уровне путем включения в международные договоры закреплен критерий инкорпорации.

Большинство государств пошли по пути использования в законодательной практике модели Гражданского кодекса стран СНГ, что свидетельствует о стремлении государств-участников СНГ к единому регулированию вопросов статуса иностранных юридических лиц.

За исключением Грузии, все участники СНГ, имеющие действующие законодательные акты по вопросам коллизионного регулирования, определяют государст-

Меяедународное частное право. Иностранное законодательство. М. Статут. 2001. стр. 91-108. Договор о создании Экономического Союза 1993 года.

- 113 -

венную принадлежность иностранных юридических лиц по праву государства, где

это юридическое лицо учреждено. Следовательно, можно говорить о преобладании критерия инкорпорации203. Однако не следует забывать, что не во всех государствах-участниках СНГ завершена работа над законодательными актами, содержащими нормы международного частного права.

203 В странах Балтии, например, преобладает критерий оседлости. См. Гражданский закон Латвии 1937 г. ст. 8 ч. 3; ПС Литвы 1964 г. (в ред. 1994 г.) ст. 612; Законом Эстонии об общих принципах Гражданского Кодекса 1994 г. в параграфе 134 установлен критерий оседлости как основной и критерий ведения основной деятельности в случае, если место нахождения органа управления и место осуществления деятельности не совпадают./Международное частное право. Иностранное законодательство. М. 2001 г.

- 114 -