<<
>>

Договаривающихся Сторон ГАТТ1947 и органов, созданных в рамках ГАТТ1947».

Если признать, что в «праве ВТО» содержатся нормы международного обычая, то это означало бы, что в случае, если государство-член вышло из Соглашения, оно оставалось бы связано нормой международного обычая.

Как отмечает Дж.

Повелин, «трудно представить, что в «праве ВТО» существуют обычаи, которые связывали бы государства-члены ВТО и такие государства, как Россия и Саудовская Аравия, которые пока не являются членами ВТО» 256

Но практика свидетельствует об обратном. В частности, анализ российской правоприменительной практики позволяет сделать вполне однозначный вывод о том, что в нашей стране применяются нормы источников «права ВТО», к которым наша страна официально не присоединялась. К примеру, рассматривая кассационную жалобу Забайкальской таможни на решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции, принятые в пользу предпринимателя Соколова В.В., ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 3 ноября 2004 г. по Делу № Ф78-1442/04-С2-17/176-Ф02- 4532/04-С1, оставляя указанные судебные акты без изменения, применил Соглашение по применению статьи VII ГАТТ, которое, по мнению суда, «в настоящее время составляет основу системы таможенной оценки, наиболее распространенной в международной практике и принятой всеми странами- членами Всемирной торговой организации». Важно заметить, что суд применил нормы ГАТТ несмотря на то, что РФ не является участником этого соглашения и не выразила официального согласия на его обязательность для себя. Это не единственный пример того, что Россия признает отдельные нормы ГАТТ как обязательные для себя. Так, в Преамбуле к «Соглашению о партнерстве и сотрудничестве, утверждающем партнерство между РФ, с одной стороны, и Европейскими Сообществами и их государствами, с другой» от 24 июня 1994 г.257 записано, что «Стороны принимают во внимание свои обязательства либерализовать торговлю на основе принципов, содержащихся в ГАТТ с учетом изменений в ходе Уругвайского раунда торговых переговоров, и, принимая во внимание, учреждение ВТО».

В ст. 11 стороны пришли к соглашению, что параграфы 8, 9 и 10 статьи III ГАТТ применяются между сторонами mutatis mutandis.258

В приведенных примерах Российская Федерация применяет отдельные нормы ГАТТ в качестве международного обычая. Судебная и законодательная практика Российской Федерации и других стран могут стать основанием для выделения международных обычаев в «праве ВТО», применяемых государствами и отдельными таможенными территориями, которые до сих пор не являются членами ВТО.

Важно учитывать и то, что в рамках самой ВТО признается существование международных торговых обычаев и даются попытки определить их место по отношению к договорным нормам «права ВТО». Так, в Докладе третейской группы по Делу Korea-Government Procurement было отмечено: «Обычное международное право применяется по общему правилу к экономическим отношениям, возникающим между членами ВТО. Такое международное право применяется в той мере, в которой договорные нормы ВТО не отступают от него. Другими словами, мы полагаем, что нормы обычного международного права могут применяться по отношению к соглашениям ВТО и к процессу заключения соглашений в рамках ВТО, если не усматривается конфликт или несоответствие между нормой международного обычая и нормой того или иного охваченного соглашения».259

В источниках международного торгового права можно встретить все разновидности норм, предусмотренные общим международным правом. ГансКельзен выделяет четыре вида таких норм международного права:260 1)

устанавливающие обязательства государств совершить какие-либо действия. Это так называемые командные нормы, нормы-инструкции, нормы, содержащие в тексте глаголы повелительного наклонения «обязаны», «должны»; 2)

устанавливающие обязательства государств не совершать каких-либо действий. Это нормы-запреты. Здесь используются слова «не должны», «не могут»^) устанавливающие право государств не предпринимать каких-либо действий, «освобождающие нормы». Для них характерны такие выражения, как, например, «не следует»; 4) разрешающие нормы, которые предоставляют право государству совершить какое-либо действие или воздержаться от действия.

Слова «могут» или «имеют право», встречающиеся в тексте соглашения указывают на разрешающую норму.

Первые два вида норм соответствуют запретам и предписаниям; последние два - дозволениям.

Проф. Жует Полин пишет, что в международном торговом праве командные нормы встречаются не так часто. Однако несколько таких норм, например, можно встретить в ст. 12 Соглашения ТРИПС. Большинство же норм международного торгового права - это нормы-запреты261.

В целом, в международном торговом праве содержаться все виды норм. В нормах международного торгового права можно обнаружить и предписания (например ст. 1 ГАТТ 1947: «любое преимущество, благоприятствование, привилегия или иммунитет, предоставляемые любой договаривающейся стороной любому товару, происходящему из, или предназначенному для любой другой страны, должны немедленно и безусловно предоставляться аналогичному товару, происходящему из, или предназначаемому для территорий всех других договаривающихся сторон»), и дозволения (например п. 4 Договоренности в отношении положений о платежном балансе ГАТТ 1994: «используя количественные ограничения, член может применять ограничительное лицензирование импорта по своему усмотрению только в тех случаях, когда этого нельзя избежать, с постепенной его отменой»), и запреты (например ст. 11 Соглашения по специальным защитным мерам пакета ВТО, которая называется «запрещение и устранение некоторых мер»: «член не добивается, не принимает и не сохраняет никаких добровольных ограничений экспорта, соглашений о регулировании рынков или любых других подобных мер, применяемых к экспорту или импорту»).262

Но имеет место и особый вид «норм». Эти «нормы» являются важным вспомогательным инструментом в регулировании международных торговых отношений. Речь идет о «нормах» так называемого «мягкого права». 263 «Нормы мягкого права» часто разрабатываются и применяются по отношению к частным «дестинаторам» норм международного торгового права.

Проф. В.М. Шумилов, выделяя наиболее заметные тенденции МЭП, подчеркивает, что в качестве одной из них выступает сочетание методов «мягкого» (рекомендательного, неправового), диспозитивного и императивного регулирования.264 Наряду с «нормами мягкого права», имеющими рекомендательный характер, имеются также нормы «твердого права», то есть права обязательного, основанного на норме международного договора и (или) обычая.

Как отмечает проф.

Дж. Джексон, современное международное торговое право построено на нормах международных договоров.265 Проф. Ж. Повелин утверждает, что «право ВТО» является бесспорным примером «твердого права», подкрепленного механизмом привлечения к ответственности, нормы которого адресованы государствам.266 Несмотря на то, что право ВТО, будучи «твердым правом», регулирует более 95 % мировой торговли, участие государств в международных торговых отношениях как в рамках ВТО, так и вне пределов юрисдикции «права ВТО», очень часто основывается на «нормах мягкого права». Эти «нормы мягкого права» закреплены в документах различных организаций, как межправительственных, так и неправительственных. К ним можно отнести «нормы», содержащиеся в модельных законах, в стандартах, в инструкциях, резолюциях и других документах.

Отметим, что выражение «норма мягкого права» является условным. Следует согласиться с К.А. Бекяшева в том, что для отнесения, скажем, резолюции международной организации к категории нормативной, то есть содержащей норму, необходимы, как минимум четыре условия: 1) устав международной организации должен содержать условия принятия резолюций, содержащих обязательные для государств нормы; 2)сама резолюция должна содержать положение, которое можно квалифицировать в качестве правовой нормы; 3) выполнение нормы должно обеспечиваться соответствующими формами принуждения; 4) нарушение содержащейся в резолюции нормы повлечет меж- дународно-правовую ответственность.267 Несоответствующие этим условиям резолюции налагают лишь моральные обязательства на субъектов международного права. Такие резолюции как и другие акты, содержащие положения «мягкого права», называемые условно «нормами» способны оказывать значительное влияние на развитие международных торговых отношений.

Примером влияния «норм мягкого права» на развитие международных торговых отношений может служить так называемая Схема Сертификации Кимберлийского процесса, которая представляет собой политический документ, не содержащий норм «твердого права».268 Так, 26 февраля 2003 г.

Совет ВТО по торговле товарами согласился рекомендовать Генеральному совету удовлетворить просьбу некоторых стран на право принятия торговых мер в рамках Кимберлийского порядка сертификации алмазного сырья.269 В согласованном решении признается «исключительный гуманитарный характер вопроса и разрушительные последствия конфликтов, разжигаемых торговлей конфликтными алмазами, для дела мира и безопасности людей, проживающих в странах их происхождения, а также грубые систематические нарушения прав человека в ходе таких конфликтов». Запрос поступил со стороны Австралии, Бразилии, Израиля, Канады, Объединенных Арабских Эмиратов, Сьерра- Леоне, США, Таиланда, Филиппин, Южной Кореи и Японии, просивших об изъятии из правил ГАТТ с тем, чтобы узаконить внутринациональные меры, принимаемые в рамках Кимберлийского процесса, который направлен на сокращение торговли конфликтными алмазами и поддержку торговли алмазами, полученными законным путем.

Согласно полученному от ВТО изъятию, с 1 января 2003 г. по 31 декабря 2006 г. торговые меры, принимаемые в рамках Кимберлийского процесса названными 11 странами, а также другими странами ВТО, которые могут со временем присоединиться к ним, выводятся из-под действия положений ГАТТ о режиме наибольшего благоприятствования в торговле (статья 1:1), ликвидации количественных ограничений (статья XI: 1) и недискриминационном применении количественных ограничений (статья XIII: 1).

В данном примере «нормы мягкого права» оказали прямое влияние на признаваемые «твердыми» нормы «права ВТО» и побудили органы ВТО применить институт изъятий из «права ВТО».

Необходимо заметить, что, будучи «твердыми», нормы Соглашений ВТО не исключают, а порой даже предусматривают применение «норм мягкого права».

К примеру, нормы Соглашения по применению санитарных и фитосанитарных мер и Соглашения по техническим барьерам в торговле содержат отсылки к «международным стандартам», принятым вне системы ВТО. Такие стандарты, как правило, закреплены в «нормах мягкого права».

В Приложении 1 к Соглашению по техническим барьерам содержится определение стандарта: Документ, принятый признанным органом, который содержит предназначенные для общего и многократного использования правила, руководства или характеристики применительно к товарам или связанным с ними процессами и методами производства, соблюдение которых не является обязательным; он может также включать или исключительно содержать требования к терминологии, обозначениям, упаковке, маркировке и этикетированию в той степени, в которой они применяются к товару, процессу или методу производства.

Применяя нормы Соглашения по техническим барьерам, при рассмотрении спора по делу ЕС - Sardines, третейская группа ВТО указала, что международными стандартами можно считать любые стандарты, выработанные международными органами.270 Согласно п. 4 Приложения 1 к Соглашению по техническим барьерам международным органом является орган или система, членство в которой открыто для соответствующих органов, по крайней мере всех чле- нов. Иными словами, речь идет о международных организациях, параорганиза- циях (таких как, например, Кимберлийский процесс) и НПО (например ISO).

В Соглашении по применению санитарных и фитосанитарных мер признается существование международные стандартов, руководств и рекомендаций, разработанных соответствующими международными организациями, включая Комиссию «Кодекс Алиментариус», Международное бюро по эпизоотии и соответствующие международные и региональные организации, действующие в рамках Международной конвенции по защите растений, без предъявления при этом членам требований внести изменения в их соответствующий уровень охраны жизни или здоровья людей, животных или растений (см. Преамбулу).

Упомянутые в Соглашении по применению санитарных и фитосанитарных мер, акты относятся к «мягкому праву», но, в отличие от актов, предусмотренных Соглашением по техническим барьерам, разрабатываются исключительно межгосударственными органами.

Анализируя нормы рассматриваемых соглашений,

проф. Джоель Трачтман предлагает закрепить в ГАТС «международные стандарты» торговли финансовыми услугами. Положения таких «стандартов» выработаны в рамках Базельского комитета, Международной организации комиссий по ценным бумагам и биржам и Международной ассоциации регуляторов страхового рынка. По мнению проф. Трачтмана, выработанные этими организациями «стандарты» имеют силу «мягкого права» и станут «твердым правом» когда будут перенесены в контекст ГАТС по аналогии с Codex Ali- mentarius Commission, интегрированным в Соглашение по применению санитарных и фитосанитарных мер.271

Рассуждения проф. Трачтмана позволяют прийти к выводу, что конструкция «право ВТО» позволяет придавать обязательный характер некоторым актам, первоначальная правовая природа которых предполагает отнесение их к «мягкому праву». Представляется, однако, что «твердый характер» таких норм должен быть дополнительно оговорен государствами-членами ВТО. Кроме то- го, чтобы приобрести характер норм «твердого права» документы, содержащие «нормы мягкого права», должны быть четко индивидуализированы в соглашениях ВТО. При абстрактном упоминании «стандартов» и иных «норм мягкого права», как это имеет место быть в Соглашении по техническим барьерам, Соглашения ВТО ставят правоприменителя перед выбором из тысячи правил, обладающих качеством необязательных «норм мягкого права».

Таким образом, «нормы мягкого права» широко применяются при регулировании международных торговых отношений. Их ценность проявляется в возможности оперативного регулирования динамично развивающихся МТО при участии частных лиц, которые связаны с созданием «норм мягкого международного торгового права».

Пока на частных лиц может распространяться лишь статус создателей «норм мягкого права», нормы же «твердого права» принимаются государствами и (или) международными организациями и адресованы им, хотя в определенных случаях могут применяться напрямую по отношению к частным лицам.

<< | >>
Источник: Дедусенко, Антон Сергеевич. Международное торговое право / Диссертация / Ростов н/Д. 2007

Еще по теме Договаривающихся Сторон ГАТТ1947 и органов, созданных в рамках ГАТТ1947».:

  1. Договаривающихся Сторон ГАТТ1947 и органов, созданных в рамках ГАТТ1947».
- Европейское право - Международное воздушное право - Международное гуманитарное право - Международное космическое право - Международное морское право - Международное обязательственное право - Международное право охраны окружающей среды - Международное право прав человека - Международное право торговли - Международное правовое регулирование - Международное семейное право - Международное уголовное право - Международное частное право - Международное экономическое право - Международные отношения - Международный гражданский процесс - Международный коммерческий арбитраж - Мирное урегулирование международных споров - Политические проблемы международных отношений и глобального развития - Право международной безопасности - Право международной ответственности - Право международных договоров - Право международных организаций - Территория в международном праве -
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -