1.1.1. Понятие и юридическая природа авторского права ПОНЯТИЕ

В объективном смысле выражение «авторское право» охватывает всю совокупность прав, относящихся к данной сфере; в субъективном же смысле оно обозначает те возможности, которыми располагает автор по отношению к произведению, обладающему достаточной оригинальностью или индивидуальностью, и которое подпадает под действие защиты, предоставляемой АП.

В странах с англо-американскими юридическими традициями («common law») АП обозначается термином «copyright» (буквально — «право на копию»), который касается использования работы путем ее воспроизведения.

В странах континентальной европейской юридической традиции (именуемой латинской, или основанной на римском праве, или романо-германской), где явно преобладает личностная концепция АП, появилось выражение «droit cTauteur», которое относится к субъекту права, а именно творцу и к признаваемым за ним юридическим прерогативам в целом.

Эти прерогативы, с одной стороны, носят личный и неимущественный характер, и срок их действия в принципе неограничен (личные неимущественные права), с другой стороны, они имеют имущественный

5 Э. Байлос Корроза подчеркивает, что исследования, на основе которых была разработана описательная методика диверсификации прав на интеллектуальную собственность, действительно позволили выявить три важных аспекта: объект, содержание и способы приобретения права, — все эти аспекты он подвергает тщательному анализу (Baylos Corroza 1978: 75—92). Тем не менее автор этого учебника считает, что в рамках научного исследования не следует ограничиваться рассмотрением этих прав по отдельности (Baylos Corroza 1978:93).

20_________________Авторское право и смежные права__________________

характер, и в этом случае срок их действия ограничен (имущественные права). В странах с латинской юридической традицией помимо термина «droit d'auteur» используются также выражения литературная и художественная собственность «propriete litteraire et artistique» и «propriete intellectuelle».

ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА

Различия в характере черт, свойственных АП, затрудняли определение его юридической природы. Вот почему этот вопрос стал предметом широкой дискуссии — с выводами часто диаметрально противоположного характера, - - что обогащало саму тему и в значительной степени способствовало ее развитию.

Если говорить об истоках этого вопроса, то исключительные права печатников и книгоиздателей выпускать и продавать книги вытекали из привилегий, т. е. монополии на определенный вид предпринимательской деятельности, предоставляемой правительственным органом. В Англии закон от 10 апреля 1710г., известный под названием «Статут королевы Анны», был первым нормативным текстом, признающим за автором его право (copyright) в качестве индивидуального права, рассматриваемого как право собственности.

Приравнивание АП к праву собственности закрепляется в последнем десятилетии XVIII в.

Теория права собственности

Преамбула к закону штата Массачусетс от 17 марта 1789 г. гласит следующее: «Нет иной собственности, принадлежащей человеку в большей мере, чем та, что является результатом его умственного труда».

«Наиболее священная, самая личная собственность из всех видов собственности», такими были ставшие знаменитыми слова, которыми Ле Шапелье охарактеризовал АП в докладе, предшествовавшем принятию декрета от 13 и 19 января 1791 г., в соответствии с которым Учредительное собрание Французской революции объявило священным право автора на публичное представление своих произведений6. Лаканаль высказал аналогичную мысль в докладе, представленном перед принятием декрета от 19 и 24 июля 1793 г., в соответствии с которым Учредительное собрание включило в сферу правовой охраны право на воспроизведение.

Признание права собственности автора на его произведение, которое приравнивалось к праву собственности на материальные ценности (движимые и недвижимые), было направлено на удовлетворение спра-

'См.: Доек 1974: 199.

________________________________Введение________________________2\_

ведливых устремлений создателей произведений и обеспечивало их основное право в четкой и определенной форме.

Именно благодаря влиянию вышеупомянутых революционных декретов, а также доктрины, в соответствии с которой АП должно рассматриваться в качестве права собственности, АП получило широкое признание в законодательстве многих стран, принятом в XIX в., а также в большом числе законов, принятых в XX в. Выражения «литературная и художественная собственность» и «интеллектуальная собственность», фигурирующие в этих законах, приравнивали АП к праву собственности.

Однако в то время как АП получало все большее развитие в рамках соответствующей доктрины и юриспруденции, во все большей степени стали проявляться его особые черты, а его приравнивание к праву собственности на материальные ценности (jus in rem) оказалось под серьезным сомнением7 в силу различий, существующих между этими двумя видами прав:

АП осуществляется в отношении результатов интеллектуального

творчества, т. е. произведения, а не какой-либо вещи, в том смысле, что

собственность на материальный носитель, на котором зафиксировано

произведение, не равнозначна АП на это же произведение;

АП появляется в связи с творческим процессом создания произ

ведения, а не на основе существующих способов использования полу

ченного при этом результата (присвоение, спецификация, традиция,

получение доходов от имущества и т. д.); в частности, оно не приобре

тается на основании предписания;

-длительность действия имущественного права автора ограничена

(как правило, сроком жизни автора и определенным числом лет после

его смерти); длительность действия права собственности не имеет сро

ков действия;

—порядок его применения в случае, когда речь идет о нескольких

авторах, отличается от порядка действия режима общей собственности;

-личное неимущественное право, являющееся характерным эле

ментом АП, не имеет отношения к праву собственности;

—никогда не происходит полная передача всех АП, поскольку про

изведение никогда не выходит полностью из сферы влияния индивиду

альности его создателя, хотя бы по причине обязательного упоминания

фамилии последнего каждый раз, когда произведение используется, и

уважения его неприкосновенности.

Учитывая то, что в АП отсутствует значительная часть тех или иных элементов собственности, характерных для материальных ценностей, некоторые авторы выступают против его приравнивания к праву соб-

7 В том числе во Франции, хотя и несколько изолированным образом, с конца первой половины XIX в. (см.: Colombet 1986: 18).

22_________________Авторское право и смежные права__________________

ственности, в частности во Франции и в Италии, где его определяют как право sui generis, с тем чтобы подчеркнуть юридическую особенность этого нового права.

В XIX в. развитие АП в странах континентальной Европы значительно усилилось за счет исследований, проведенных в Германии. В этой стране в доктрине, большая часть которой направлена против приравнивания АП к праву собственности, предлагается название Urheberrecht, a также Autorrecht (авторское право). Однако мнения специалистов по праву разделились в отношении того, следует ли рассматривать это право в категориях имущественного права — не в смысле традиционного права собственности, а как права на нематериальные ценности, либо наоборот поместить его в категорию личных прав. Сторонники промежуточного направления придерживались мнения, что нельзя безоговорочно включать в какую-либо из этих двух категорий по причине защиты им как имущественных, так и личных неимущественных прав*.

Различие позиций, касающихся юридической природы АП, привело к тому, что в теории произошло разделение на две значительные группы: теория дуалистов, которые подразделяют совокупность прав, признаваемых за авторами на две категории — моральных прав и имущественных прав, — полагая, что их не следует смешивать несмотря на их взаимозависимость, и теория монистов, которые считают, что это разделение искусственное и необоснованное, поскольку права, признаваемые за творческим работником, следует понимать как два аспекта единого и целостного АПУ.

Теория нематериальных ценностей

Теория нематериальных ценностей была разработана Джозефом Кёле-ром.

8См.: PiolaCaselli1927: 40—43.

9 См. гл. 4 — монистическая и дуалистическая теории.

________________________________Введение_________________________23

зиса Кёлера, заключается по своей сути в конструировании специфического объекта права, адаптированного к конкретному характеру защиты, обеспечиваемой автору и изобретателю (Baylos Corroza 1978: 417).

По мнению Кёлера, АП имеет исключительно имущественный характер, причем как в силу истории его возникновения (вначале суть АП заключалась в обеспечении имущественных интересов авторов), так и в силу того, что соответствующие основные правовые нормы направлены на охрану исключительных прав на воспроизведение, исполнение, декламацию и т. д. того произведения, за счет которого автор обеспечивает себе материальный доход.

Автор также пользуется другими правами на свое произведение, которые носят не имущественный, а личный характер; это право Кёлер называет Individualrecht. Хотя эти права и содействуют охране произведения, они относятся не к АП, а к самостоятельной юридической области. Кёлер отмечает, что речь идет о двух различных правах (Doppelrecht).

Эта оговорка вызвала резкую критику (Гирке, Штоббе, Олфилд), в силу того что она не соответствует позитивному праву. Э. Пиола Казелли даже утверждает, что теория Кёлера безосновательно разрушает единство и гармонию АП, вводя в него неоправданный разрыв между моментом создания произведения, когда АП имеет личный характер, и моментом, когда на сцену выходят имущественные права и произведение становится известным публике. Следует отметить, что личные права автора связаны не с личностью как таковой, а с личностью, которая создает произведение, поскольку эти права составляют важный элемент АП в отличие от других личных прав, благодаря которым произведение может рассматриваться как объект, а автор или другие лица — как правообладатели. Так обстоит дело в отношении деловых писем и портретов (права получателя корреспонденции и лица, изображенного на портрете) и в основе которых не лежит создание произведения; они относятся к общей сфере личных прав10.

Байлос Корроза считает, что предложение относительно новой правовой категории, отличной от права собственности, которое ставит своей целью определение прав создателей произведений, вряд ли можно поставить в заслугу Кёлеру и его сторонникам. Для теории нематериальных ценностей прежде всего характерно стремление дать характеристи-

10

См.: Piola Caselli 1927: 42, 58.

24_________________Авторское право и смежные права__________________

ку и определение объекта, к которому относятся эти права; речь идет о теоретическом постулате, который впервые рассматривает объект права создателей произведений как вопрос, который следует рассматривать на отдельной основе (Baylos Corroza 1978: 420). Байлос подчеркивает, что проведенный Кё'лером анализ, вне всякого сомнения, оказал важнейшее техническое содействие конструированию и юридическому осмыслению данных прав, и что его результаты, после некоторых уточнений, стали частью общей теории права11.

В отличие от теории Келлера, которая относится к дуалистическим доктринам, теория личных прав, носящая монистический характер, рассматривает все прерогативы, которыми пользуется автор, как вытекающие из охраны его личности, распространяемой и на охрану его произведения.

Теория личных прав

Эта теоретическая школа перекликается с идеями, высказанными Иммануилом Кантом в 1785 г. Как считал этот философ, АП по сути является личным правом, jus personalissimum. Согласно Канту, авторское произведение является обращением автора к публике через издателя. Реальное право на экземпляр книги как на художественное произведение-вещь можно приобрести, тогда как на книгу, в виде обращения автора к своим читателям, распространяется личное право12.

Теория личного права была разработана Гирке (свой вклад в ее разработку также внесли, в частности, Блунтшли, Гарейс, а во Франции — Саллейл и Берар). Как считает Гирке, объектом АП является индивидуальное произведение, представляющее собой проявление личности его автора, отражение его сознания, которое индивидуализируется посредством его художественного творчества.

Согласно этой школе, если историческое развитие АП своей отправной точкой действительно имело охрану имущественного компонента, то, тем не менее, все права, гарантируемые законом, проистекают из изначального права автора сохранить свое произведение в тайне или же обнародовать его: речь идет о личном праве, которое в качестве такового имеет неограниченную продолжительность и не может быть объектом какого-либо действия со стороны кредиторов. Даже исключительные права на воспроизведение, исполнение и т. д. необязательно имеют имущественный характер, поскольку автор может их осуществ-

11              См.: Baylos Corroza 1978: 418. В примеч. 112 (Baylos Corroza 1978) цитируется

Аскарелли, по мнению которого Келлер вне всякого сомнения являлся «учителем, дав

шим предмету <...> логический образ и юридическое обоснование до сих пор актуальные

и неподвластные времени». (Пер. с итал.)

12              См.: Luf 1991: 43-

Введение25

лять при отсутствии экономической заинтересованности. Даже возможность уступки прав не влечет за собой их полной передачи; передаются только права на размножение и т. д., при том понимании, что автор всегда сохраняет права на свое произведение как гарантию защиты своей личности. Вот почему, согласно этой теории, АП в своей основе является личным правом, а его имущественный аспект носит лишь второстепенный характер13.

Как считает Э. Пиола Казелли, определение АП как личного права не отвечает реалии этого института; его истинная и конкретная регламентация несопоставима с его классификацией в рамках слишком обширной категории личных прав. По мнению этого автора, необходимо признать, что творческое произведение должно рассматриваться законом как объективный элемент, носящий внешний характер по отношению к личности его создателя, и что с определенными оговорками оно выходит за пределы, касающиеся только его личности. Аналогичным образом следует признать, что исключительные права носят имущественный характер, который не ограничивается частными или исключительными случаями; по своей природе, они чаще всего составляют элемент содержания этого понятия, неизбежно связанного с изначальным правом предназначать или не предназначать то или иное произведение для публикации (Piola Caselli 1927: 57—58).

Выступая с критикой этой теории, Г. Байлос Корроза также обращает особое внимание на попытки, связанные со стремлением объяснить АП посредством такого института, как личные права, который обладает весьма широкими признаками и характеристиками; с другой стороны, преимущество такого подхода заключается в том, что он выводит на первый план основу, на которой зиждется защита, предоставляемая автору, фундаментальный компонент права, который по всей вероятности является «идеальным» и имеет дополнительный характер атрибута имущественного порядка, возникающего благодаря праву или в конечном счете лежащего в основе монистической структуры права (Baylos Corroza 1978:468).

Теория лично-имущественного права

Для сторонников этой промежуточной теории14, которая также появилась в Германии, АП имеет особый характер, поскольку, будучи всецело связанным с личностью, оно при этом содержит правовые нормы имущественного характера. Имея при этом двойную функцию охраны интере-

13См.: Piola Caselli1927: 42^3.

14 Beseler, Stobbe, Derenburgв их учебниках по немецкому гражданскому праву, а среди авторов, писавших о договорах, — Allfeldи Reitzler(см.: PiolaCaselli 1927: 43, note 2).

26___________________Авторское право и смежные права_____________________

сов личности и имущественных интересов, оно не может быть отнесено только к какой-то одной из этих двух категорий права.

Э. Пиола Казелли, будучи вначале сторонником теории личного права, впоследствии стал приверженцем промежуточной доктрины права, имеющего смешанный характер, считая, что АП составляет реальное право на интеллектуальную собственность (jus in re intellectual!), причем это право, в силу особого характера такой собственности, включает права как личного, так и имущественного характера и тем самым позволяет квалифицировать это право как лично-имущественное (Piola Caselli 1927:43,57,60,61).

Теория интеллектуальных прав

Впервые теория интеллектуальных прав была сформулирована бельгийским юристом Е. Пикаром, и ее главный тезис состоит в том, что традиционная, состоящая из трех частей (вещные права, личные права и обязательственные права) классификация прав является недостаточно полной.

Е. Пикар разработал общую классификацию юридических взаимосвязей, в соответствии с которой АП причисляется — вместе с изобретениями, промышленными чертежами, полезными моделями и товарными знаками — к новой категории sui generis, являющейся самостоятельной: интеллектуальные права (jura in re intellectuali), которая противопоставляется традиционной категории вещных прав (jura in re materiali)15.

Основу этой классификации составляет предмет права — произведение, — и она похожа на теорию Кёлера, поскольку создает новую юридическую категорию с целью проведения различия между материальными и нематериальными ценностями. Е. Пикар считает, в свою очередь, что интеллектуальные права состоят из двух элементов: личного или неимущественного элемента, присущего автору, и имущественного или экономического элемента.

Сторонниками этой теории являются К. Муше и А. О. Радаэлли16 и И. Сатановски17.

Другие теории

Существует целый ряд других теорий, описывающих юридическую природу АП (теории естественного права, права запрета на подражание, права клиента, монопольного права, права на труд, личного права тре-

15См.: Picard 1908:45,53,54 "См.: Mouchet, Radaelly 1957: 22. 17См.: Satanowsky 1954: 52.

________________________________Введение__________________________27

бования и др.). Однако мы вынуждены отказаться от их анализа, поскольку это выходит за рамки данной работы18.