§2. Ответственность перед инвесторами обязательных субъектов секьюритизации активов

Юридическая ответственность относится к правоохранительным мерам. От других мер данного вида меры юридической ответственности отличает то, что основанием их применения является правонарушение (виновное, социально вредное деяние деликтоспособного лица^[593]), при этом «на виновную сторону возлагаются невыгодные имущественные последствия»^[594].

Исследователи выделяют следующие признаки юридической ответственности. Во-первых, ретроспективный характер юридической ответственности (оценке подлежит прошлое поведение лица). Во-вторых, наличие санкции как меры дополнительной ответственности за правонарушение. В- третьих, применение мер ответственности с помощью государственного 596

принуждения^[596].

В качестве классического определения юридической ответственности можно рассматривать определение, данное В. П. Грибановым «Юридическая ответственность представляет собой одну из форм государственно­

принудительного воздействия на нарушителей норм права, заключающуюся в применении к ним предусмотренных законом санкций - мер ответственности, влекущих для них дополнительные неблагоприятные последствия»^[597].

В зависимости от назначения мер ответственности принято выделять два вида юридической ответственности: восстановительно-компенсационную и карательно-штрафную. При этом Н. В. Витрук отмечает, что восстановительно­компенсационная ответственность направлена на принудительное исполнение возложенных на субъектов права в силу закона обязанностей в случае их неисполнения, на восстановление нарушенного правового состояния.

Помимо инвесторов, обязательными субъектами секьюритизации активов являются инициатор и компания специального назначения или управляющий. Инициатор является лицом, привлекающим в процессе секьюритизации активов денежные средства от инвесторов. От качества имущества, переданного со стороны инициатора, зависит достижение инвесторами их интересов. Тем не менее, механизм секьюритизации активов направлен на то, чтобы исключить ответственность инициатора перед инвесторами. Инициатор не является обязанным лицом по ценным бумагам, выпущенным/выданным в результате секьюритизации активов. Наличие юридической связи между инвесторами и инициатором может привести к потере преимущественных прав инвесторов на переданное со стороны инициатора имущество по сравнению с кредиторами инициатора.

При заемной модели секьюритизации активов компания специального назначения не преследует цели привлечения инвестирования, она является техническим лицом, созданным исключительно с целью проведения

секьюритизации активов, и выступает посредником между инициатором и инвесторами. Однако именно компания специального назначения является эмитентом облигаций, удостоверяющих права инвесторов, поэтому к ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по облигациям может быть привлечена только компания специального назначения как их эмитент, но не инициатор как лицо, привлекающее инвестирование.

В силу статьи 393 Гражданского кодекса РФ в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства лицо, обязанное по ценной бумаге, обязано возместить владельцу облигаций убытки. На основании статьи 395 Гражданского кодекса РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.

В этой связи при заемной модели секьюритизации активов в решениях о выпуске облигаций^[599], как правило, предусматривается, что, в случае наступления просрочки исполнения обязательства по погашению номинальной стоимости или по выплате очередного процентного (купонного) дохода по облигациям у владельцев облигаций возникает право предъявить (в том числе в суд (арбитражный суд)) требование о выплате денежных сумм в размере процентов за несвоевременное исполнение соответствующих обязательств по облигациям в размере 0,00001% годовых за каждый день просрочки, начисляемых на сумму просроченной задолженности эмитента.

Учитывая особый правовой статус компании специального назначения, размер процентов за просрочку устанавливается самым минимальным.

Также ипотечный агент несет солидарную ответственность вместе со специализированным депозитарием перед владельцами облигаций с ипотечным покрытием в случае неисполнения предусмотренных Законом об ипотечных

ценных бумагах обязанностей специализированного депозитария по контролю за деятельностью ипотечного агента^[600].

Имущество компании специального назначения ограничено имуществом, полученным от инициатора. Единственной целью деятельности компании специального назначения является секьюритизация активов. Соответственно, имущественные санкции в отношении компании специального назначения не могут обеспечить интересы инвесторов. По причине ограничения размера имущества ипотечного агента не соответствует интересам инвесторов и такая мера ответственности как ликвидация ипотечного агента в случае заключения им возмездных договоров с физическими лицами или осуществления видов предпринимательской деятельности, не предусмотренных Законом об ипотечных ценных бумагах^[601].

В этой связи полагаем, что для обеспечения баланса интересов инициатора и инвесторов должны быть законодательно закреплены меры, предусматривающие экономическую заинтересованность инициатора в исполнении обязательств по облигациям (указанные меры были подробно рассмотрены в § 4 главы 2 настоящей работы).

Следует отметить, что к предпринимательской деятельности не относится участие компании специального назначения в уставных капиталах других юридических лиц, соответственно, в ограниченную правоспособность компании специального назначения не входит запрет на участие в других юридических лицах^[602]. Однако в случае такого участия возникает риск субсидиарной либо солидарной ответственности компании специального назначения как основного общества по долгам дочернего общества^[603]. Кроме того, участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу^[604]. По этой причине предлагаем прямо закрепить в Законе о рынке ценных бумаг и Законе об ипотечных ценных бумагах запрет на участие компании специального назначения в других юридических лицах^[605].

925.

При доверительной модели секьюритизации активов обособление имущества от инициатора происходит с помощью управляющего однако он не является собственником такого имущества.

Так, к управляющему в полной мере не переходит ни одно из правомочий собственника в отношении ипотечного покрытия, как и не переходит сам титул, которым закон наделяет владельцев ипотечных сертификатов участия. Фактическое владение ипотечным покрытием осуществляет специализированный депозитарий ипотечного покрытия, который обязан осуществлять его хранение и учет^[606]. Управляющий не может распоряжаться ипотечным покрытием свободно, данное право значительно ограничено. В частности, управляющий не вправе распоряжаться имуществом, составляющим ипотечное покрытие, без согласия специализированного депозитария; приобретать за счет имущества, составляющего ипотечное покрытие, любое другое имущество^[607]. Правомочие пользования ипотечным покрытием принадлежит владельцам ипотечных сертификатов участия, получающим доход за счет поступлений по активам, составляющим ипотечное покрытие.

Можно заключить, что управляющий является посредником, который собирает поступления от должников по правам требования (закладным) и перечисляет их владельцам ипотечных сертификатов участия. При этом управляющий, по сути, не управляет, а охраняет ипотечное покрытие^[608]. А. В. Габов также пишет, что «управляющий не вкладывает имущество в какие-то

активы с целью получения дохода, а обеспечивает получение исполнения по объединенным под понятием "ипотечное покрытие" обязательствам»^[609].

В связи с этим владельцы ипотечных сертификатов участия полностью несут риски, связанные с возвратом долга по обязательствам, составляющим ипотечное покрытие^[610], что прямо закреплено в законе^[611].

Таким образом, управляющий не может нести ответственность за снижение дохода по ипотечным сертификатам участия, только если это не вызвано ненадлежащим доверительным управлением со стороны управляющего.

Согласно ст. 24 Закона об ипотечных ценных бумагах управляющий несет ответственность в размере реального ущерба в случае причинения им убытков в результате нарушения Закона об ипотечных ценных бумагах, иных федеральных законов, правил доверительного управления ипотечным покрытием, в том числе неправильного определения суммы денежных средств, подлежащей перечислению (выплате) владельцу ипотечных сертификатов участия, и суммы денежных средств, подлежащей выплате в связи с погашением ипотечных сертификатов участия.

Таким образом, ответственность управляющего является ограниченной. Можно отметить, что на практике подобных споров еще не возникало.

В соответствии с п. 30 Типовых правил доверительного управления ипотечным покрытием долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением ипотечным покрытием, погашаются за счет имущества, составляющего ипотечное покрытие. В случае недостаточности имущества, составляющего ипотечное покрытие, взыскание может быть обращено только на собственное имущество управляющего ипотечным покрытием.

Управляющий также несет перед владельцами ипотечных сертификатов участия субсидиарную ответственность вместе с регистратором за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по ведению реестра^[612], солидарную ответственность вместе со специализированным депозитарием в случае неисполнения предусмотренных Законом об ипотечных ценных бумагах обязанностей специализированного депозитария по контролю за деятельностью управляющего^[613], а также ответственность за действия определенного им депозитария в случае, если привлечение депозитария производилось по его указанию в письменной форме^[614].

Несоблюдение управляющим ипотечным покрытием законодательства РФ, а также неустранение им нарушений в установленные сроки является основанием для приостановления или аннулирования у него соответствующей лицензии либо отзыва лицензии на осуществление банковских операций, если он является кредитной организацией^[615].

Следует отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 38 Закона об ипотечных ценных бумагах эмитент облигаций с ипотечным покрытием и управляющий ипотечным покрытием несут ответственность за содержание и форму распространяемой или публикуемой информации о выпуске ипотечных ценных бумаг и об их ипотечном покрытии, в том числе за распространение или опубликование неточной, неполной или вводящей в заблуждение информации, а также за ее несвоевременное распространение или опубликование.

В случае неисполнения предписаний Банка России, а также нарушения эмитентом облигаций с ипотечным покрытием, управляющим ипотечным покрытием, специализированным депозитарием законодательства РФ и иных нормативных правовых актов, отказа от предоставления информации, предоставления неполной или недостоверной информации, а также ложной и вводящей в заблуждение информации Банк России имеет право требовать от

указанных лиц устранения выявленных нарушений, а также принимать меры, которые установлены законодательством РФ об административных правонарушениях^[616].

Можно заключить, что заемная модель секьюритизации активов исключает юридическую связь между инициатором и инвесторами, соответственно, ответственность инициатора перед инвесторами не предусмотрена. При этом меры ответственности компании специального назначения как обязанного лица по облигациям с залоговым обеспечением денежными требованиями или облигациям с ипотечным покрытием не могут обеспечить интересы инвесторов, поскольку имущество такой компании ограничено имуществом, полученным от инициатора, и единственной целью деятельности компании специального назначения является секьюритизация активов. На основе этого сделан вывод, что для обеспечения баланса интересов инициатора и инвесторов должны быть законодательно закреплены меры, предусматривающие экономическую заинтересованность инициатора в исполнении обязательств по облигациям. В законодательстве РФ установлены требования к формам и способам принятия риска инициатором по облигациям с залоговым обеспечением СФО. Также необходимо законодательно установить обязанность инициатора принять риск по облигациям с ипотечным покрытием и использовать для этого способы, предусмотренные для принятия риска инициатором по облигациям с залоговым обеспечением. К таким способам, например, можно отнести приобретение облигаций или выдачу кредита, исполнение денежных обязательств по которым осуществляется после исполнения денежных обязательств по облигациям, подлежащих размещению инвесторам, и обеспеченных залогом одного ипотечного покрытия.

При доверительной модели секьюритизации активов к ответственности может быть привлечен управляющий в случае осуществления им ненадлежащего доверительного управления. Управляющий не является техническим лицом, созданным исключительно с целью секьюритизации активов, также он владеет

собственным имуществом, не связанным с секьюритизацией активов. По этой причине меры юридической ответственности, применяемые к управляющему, могут быть эффективными для целей обеспечения интересов инвесторов.