<<
>>

§ 1. Учреждение хозяйственных обществ Способы создания хозяйственных обществ

Действующее российское законодательство устанавливает, что юридическое лицо может быть образовано путем учреждения либо путем реорганизации одного или нескольких существующих юридических лиц (ст.
ст. 12 - 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц).

Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей, в результате возникает новый субъект, который не является правопреемником другого юридического лица.

Путем реорганизации (слияния, присоединения, выделения, разделения или преобразования) одного или нескольких хозяйственных обществ тоже возникают новые субъекты права, но они являются правопреемниками участвующих в реорганизации обществ <1>.

<1> О реорганизации см. § 2 этой гл.

В доктрине устоявшимся является подход, в соответствии с которым возникновение в процессе учреждения или реорганизации нового субъекта права есть результат наступления совокупности юридических фактов, каждый из которых порождает правовые последствия, приводящие в конечном счете к созданию одного, а в случае реорганизации (разделения, выделения) - иногда и нескольких новых юридических лиц <1>.

<1> См.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005. С. 161.

Некоторые дореволюционные исследователи выделяли два основных момента, лежащих в основании образования юридического лица. Во-первых, учредительный акт как явно выраженное намерение одного или нескольких учредителей создать юридическое лицо для определенной цели и передать ему часть своего имущества. Во-вторых, момент оглашения (регистрация), устанавливающий юридическую личность возникающего субъекта <1>.

<1> См.: Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права. М., 2003. С. 93 - 94; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 301 - 310; 361 - 362.

В частности, В.Ю. Вольф в качестве элементов юридического состава возникновения акционерного общества выделял следующие юридические факты: подача лицами, желающими стать акционерами, заявления о подписке на акции; принятие этого заявления учредителями; признание акционерного общества состоявшимся <1>.

<1> См.: Вольф В.Ю.

Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М., 1927. С. 102 - 103.

По мнению некоторых современных исследователей, к числу юридических фактов, лежащих в основании создания акционерного общества, следует отнести: принятие учредителями решения о создании акционерного общества, подписание ими договора о создании общества, принятие устава, факт приобретения учредителями акций на возмездной основе, факт государственной регистрации акционерного общества <1>.

<1> См.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 16 - 17.

Отмечая, что акционерное общество возникает в результате сложного юридического состава, Г.В. Цепов обоснованно относит к юридическим фактам, влияющим на появление общества, решение учредительного собрания (учредителей) о создании общества, договор между учредителями (решение учредителя), подачу заявления учредителя в регистрационный орган, регистрацию общества <1>.

<1> См.: Цепов Г.В. Договор или обязательство? // Журнал для акционеров. 1999. N 1. С. 36.

На наш взгляд, определенный научный и практический интерес представляет позиция, согласно которой юридический состав, влекущий возникновение общества, определяется исходя из периодизации процесса учреждения общества. В процедуре создания, например, акционерного общества обычно выделяют три этапа <1>:

<1> См.: Быковская Л.В. Порядок создания акционерного общества в России // Законодательство и экономика. 1991. Вып. 18. С. 11 - 15. -

разработка учредительной документации; -

формирование уставного капитала <1>;

<1> В настоящее время для АО этот этап осуществляется после государственной регистрации, поскольку с внесением в Закон об АО изменений Законом от 7 августа 2001 г. N 120- ФЗ установлено, что 50% уставного капитала акционерного общества заполняется в трехмесячный срок после его государственной регистрации.

- государственная регистрация общества.

По мнению Д.В. Ломакина, в рамках первого этапа можно выделить три юридических факта: принятие учредителями решения о создании акционерного общества, подписание ими договора о создании общества и принятие устава акционерного общества.

Последующие два этапа опосредованы такими юридическими фактами, как приобретение акций учредителями на возмездной основе, а также факт государственной регистрации акционерного общества <1>.

<1> См.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. С. 16 - 17.

В целом, поддерживая данную позицию, необходимо отметить еще один важный аспект: для акционерного общества (как и для всех хозяйственных обществ), являющегося по своей правовой природе организацией корпоративного типа, существенное значение имеет процесс создания системы органов корпоративного управления и контроля. С учетом этого, на наш взгляд, к числу юридических фактов, опосредующих процесс учреждения общества, следует также отнести факт формирования органов управления общества.

Решение об учреждении общества

Согласно п. 1 ст. 9 Закона об АО создание общества путем учреждения осуществляется по решению одного или нескольких его учредителей. Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. Возможна ситуация, при которой общество может быть создано одним лицом. Вместе с тем обществу запрещается иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

По общему правилу учредителями юридического лица могут быть любые субъекты гражданского права, обладающие необходимыми для этого правоспособностью и дееспособностью: граждане, юридические лица, а также публично-правовые образования (если такая возможность предусмотрена федеральным законом). Заметим, что действующее российское законодательство не дает определения понятия "учредитель", хотя закрепляет его права и обязанности по созданию юридического лица <1>.

<1> Подробнее о понятии "учредитель", а также о соотношении понятий "учредитель", "участник", "член" см.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. С. 86 - 91.

Закон может ограничивать состав учредителей различных видов юридических лиц <1>. Так, в ст. 66 ГК РФ содержится запрет на участие в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления, кроме случаев, когда иное предусмотрено законом.

Указанный запрет не исключает возможности выступать в качестве учредителей хозяйственных обществ непосредственно Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований. В данной статье также устанавливается, что учреждения, финансируемые собственниками, могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника. В Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что разрешение необходимо и в тех случаях, когда для указанных целей используются средства, составляющие доходы учреждения от разрешенной ему деятельности (п. 2 ст. 298 ГК РФ).

<1> См.: п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".

Определенный теоретический и практический интерес представляет вопрос о правовой природе решения учредителей (учредителя) о создании юридического лица. В частности, по мнению Н.В. Козловой, данное решение является, по сути, гражданско-правовой односторонней или многосторонней сделкой, направленной на возникновение нового субъекта права и установление корпоративного отношения между будущим юридическим лицом, его учредителем (учредителями, участниками) и лицами, осуществляющими функции его органов <1>.

<1> См.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. С. 162 - 163.

Вместе с тем некоторые исследователи полагают, что деятельность по учреждению юридических лиц не носит выраженного гражданско-правового характера. Моментом возникновения юридического лица является его государственная регистрация, представляющая юридический факт административного права, составляющего предмет ведения Российской Федерации и ее субъектов <1>.

<1> См.: Грось Л. Участие публично-правовых образований в отношениях собственности: гражданско-правовые проблемы // Хозяйство и право. 2001. N 5. С. 33.

Существует и иная точка зрения относительно вопроса о природе принятого одним или несколькими учредителями решения о создании юридического лица. В частности, Г.В. Цепов утверждает, что решение учредительного собрания (учредителей) о создании акционерного общества имеет двойственную природу. С одной стороны, оно представляет собой условную сделку, в соответствии с которой учредители (учредитель) обязуются выкупить акции созданного им общества. С другой стороны, решение учредителей о создании общества необходимо рассматривать как сделку, а точнее - как несколько сделок общества, осуществленных в лице его высшего органа управления <1>.

<1> См.: Цепов Г.В. Договор или обязательство? С. 36 - 37.

На наш взгляд, решение общего собрания (в том числе учредительного) является решением органа хозяйственного общества, которое следует рассматривать как самостоятельный юридический факт, порождающий наряду со сделками возникновение корпоративных правоотношений. Этот юридический факт подлежит легитимации в форме государственной регистрации.

Учредительное собрание

Решения по основным вопросам, опосредующим процесс учреждения общества, принимаются на учредительном собрании. Учредительное собрание представляет собой совместное заседание учредителей по вопросу создания общества путем его учреждения.

Следует обратить внимание, что на учредительном собрании учредителями принимаются решения по нескольким вопросам: -

учреждение общества; -

утверждение устава; -

утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных или иных прав, имеющих денежную оценку, и вносимых учредителями в оплату акций, долей участия; -

избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества; -

утверждение аудитора общества.

Порядок принятия решения об учреждении общества

Условия, на которых создается акционерное общество, определяются на основе единогласного решения учредителей, за исключением решения об избрании органов управления и контроля общества, а также утверждения аудитора, голосование по которым осуществляется учредителями большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции (п. 4 ст. 9 Закона об АО).

Решение об утверждении устава общества с ограниченной ответственностью, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном Законом об ООО и учредительными документами общества (п. 1 ст. 11 Закона об ООО).

<< | >>
Источник: И.С. Шишкин. КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО – М.: Волтерс Клувер – 648с.. 2007

Еще по теме § 1. Учреждение хозяйственных обществ Способы создания хозяйственных обществ:

  1. 7.2. Общественные объединения
  2. § 1. Исторические тенденции развития отношений «участник хозяйственного общества -хозяйственное общество».
  3. § 2. Характеристика субъектного состава правоотношений складывающихся между хозяйственным обществом и его участниками, юридических фактов, лежащих в основе их возникновении.
  4. $ 1. Общая характеристика имущественных правоотношении, складывающихся между хозяйственным обществом и его участниками.
  5. Отношения по оплате учредителями (участниками) общества своих вкладов в уставный капитал хозяйственного общества.
  6. 3.1. Создание холдинга путем реорганизации хозяйственных обществ
  7. 3.2. Создание холдинга путем учреждения дочерних хозяйственных обществ
  8. 2. Корпоративные договоры, заключаемые в процессе учреждения и реорганизации хозяйственных обществ
  9. 4. Виды участников хозяйственных обществ
  10. § 2. Реорганизация хозяйственных обществ 2.1. Понятие реорганизации
  11. 2.1. Дочерние и зависимые общества как субъекты гражданских правоотношений.
  12. § 1.2. Экономическая сущность и юридическая природа дочернего и зависимого хозяйственных обществ
  13. § 2.2. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного общества в составе финансово-промышленной группы
  14. B) Хозяйственные общества.
  15. § 1. Хозяйственные общества
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -