§ 3. Субсидиарное обязательство в иностранном частном праве

Будет логичным сделать краткий обзор законодательства наиболее развитых стран в этой области общественных отношений. Представляется правомерным начать его с Германии в связи с тем, что Германское Гражданское уложение (далее - ГГУ) и принятые на его основе федеральные законы закрепили систему субсидиарных обязательств наиболее полно, а также на более раннем периоде развития рыночных отношений.92 Кроме того, для нас он представляет больший интерес, поскольку как Германия, так и Россия находятся в одной правовой системе.

Примерами субсидиарных обязательств в германском праве являются: -

залог движимости («Pfandrecht») и недвижимости («Gesamt-, Brief-, Buchhypothek») - §§ 1113-1191, 1204 - 1273 ГГУ, Закон о закладных письмах и аналогичных долговых обязательствах публично-правовых кредитных учреждений от 21 декабря 1927 г.

(в редакции от 8 мая 1963 г., Закон об ипотечном банке от 13 июля 1899 г. (в редакции от 19 декабря 1990 г.)93, § 50 Положения о несостоятельности94; -

поручительство («Burgschaft») - §§ 765 - 778 ГГУ, абз. третий § 303 Акционерного закона, § 44 Положения о несостоятельности95; -

неограниченная ответственность персонально (лично) ответственного товарища (полного товарища или комплиментария) перед кредиторами коммандитного товарищества и коммандитного товарищества на акциях (большинством немецких цивилистов также рассматривается как субсидиарная) - абз. 2 § 161, § 128 Германского Торгового Уложения (далее - ГТУ), §§ 278, 283 Закона об акционерных обществах 1965 г., § 93 Положения о несостоятельности96; -

ограниченная размером невнесённого, а также возвращённого вклада личная ответственность коммандитиста перед кредиторами соответствующего товарищества - абз. 2 § 161, § 128, абз. 1 § 171, абз 4 § 172 ГТУ; -

субсидиарная ответственность членов правления акционерного общества, законного представителя управляющего предприятия, самого управляющего предприятия, членов наблюдательного совета, а также членов правления главного общества (в случае присоединения) перед кредиторами последнего за ущерб, причинённый акционерному обществу, если они грубо пренебрегли обязанностью заботливости и добросовестности управляющего и если кредиторы не смогли добиться удовлетворения своих требований от самого общества - абз.

5 § 93, абз. 4 § 309, абз. 4 § 310, абз. 4 § 317, п. 1 ст. 323 Акционерного закона 1965 г.; -

субсидиарная ответственность членов правления и членов наблюдательного совета акционерного общества перед кредиторами общества в случае причинения обществу ущерба в связи с невнесением убыточной сделки в отчёт об отношениях общества с родственными предприятиями или нарушения обязанности по проверке такого отчёта или несообщения о результатах проверки общему собранию - абз. 4 § 318 Акционерного закона; -

субсидиарная ответственность конкурсного управляющего перед кредиторами конкурсной массы - § 61 Положения о несостоятельности97; -

субсидиарная ответственность членов кооператива в случае неудовлетворения требований конкурсных кредиторов кооператива - абз. 1 § 23, абз. 1 § 105 Закона о производственных и хозяйственных кооперативах 1889 г.98

Аналогичные виды субсидиарных обязательств закреплены в Швейцарском Гражданском кодексе 1907 г., а также Швейцарском Обязательственном Законе 1911 г., 99 в законодательстве Франции100, Испании101, Италии102, а также Нидерландов103.

Гражданским кодексом канадской провинции Квебек 1991 г. в качестве субсидиарных предусмотрены поручительство (гл. 13 титула 2 книги 5) и залог (титулы 1, 3 книги б).104

В США развиты залог - ипотека движимости, а также поручительство - гарантия, являющиеся субсидиарными обязательствами, если это оговорено в соответствующем договоре (упомянута в п. 40 ст. 1-201 ЕТК США, а соответствующие нормы выработаны судебной практикой.); суд может возложить субсидиарную ответственность по долгам юридического лица (в том числе коммандитного товарищества105 на руководителей юридического лица, участников (учредителей, в том числе на материнские корпорации и на товарищей) в случаях его несостоятельности при нарушении положений законодательства о банкротстве, «снятии корпоративной маски» (piercing the corporate veil), либо смешении активов должника с активами учредителей.106

Гражданское право Англии содержит нормы о залоге ("security" - «обеспечение»: proprietary securities и posessory securities, "pledge" или заклад), гарантии или поручительстве - "guarantee", "bond", "suretyship", обязательства по которым являются субсидиарными только если это специально оговорено в договоре.107 Кроме того, полный товарищ и, в определённом случае, товарищ - вкладчик в товариществе на вере отвечают по долгам фирмы, возникшим в период их участия в управлении.108

Гражданский кодекс Латвийской Республики закрепляет нормы о следующих видах субсидиарных обязательств: залоговых, в частности, ручном залоге, ипотеке, в том числе судовой ипотеке, залоге пользования, коммерческом залоге (ст.ст.

1278 - 1380) , поручительстве (ст. ст. 1692 - 1715)109.

Гражданский кодекс Грузии предусматривает правила о залоге движимых вещей, ипотеке (ст.ст. 254 - 310)110, не исключается субсидиарная ответственность поручителя (ст.ст. 891 - 905).111

Анализ развития норм института, равно как и других институтов гражданского права в европейских странах, указывает на их унификацию.112

К сожалению, несмотря на наличие Модельного кодекса для стран СНГ и ранее сформированного (применительно к СССР) единого экономического пространства, мы, за небольшими исключениями, не наблюдаем процесса унификации норм, прежде всего, гражданского права применительно к ныне суверенным государствам (бывшим союзным республикам)113. Исследования как общих начал, так и отдельных институтов современного гражданского законодательства в сравнительном плане позволит, с одной стороны, разработать унифицированные нормы, облегчающие внедрение национальных экономик в общемировую систему, а с другой - позволит избежать противоречий в процессе правоприменения.114

<< | >>

↑

Источник: Прус Е. П.. Проблемы правового регулирования субсидиарных обязательств учредителей (участников) юридического лица. 2006

Еще по теме § 3. Субсидиарное обязательство в иностранном частном праве:

- Господарче право України - Хозяйственное право России -