3.6. Механизм одобрения сделок с заинтересованностью в холдингах

п. 5 ст. 45 Закона об ООО; •

п. 1 ст.

п. 3 ст. 22 закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»186; •

п. 4 ст. 27 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»187; •

п. 3 ст. 17 Федерального закона от 3 ноября 2006 г. № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях»188.

Определенные особенности для сделок с заинтересованностью установлены: •

в ст. 15 Федерального закона от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»189; •

в п. 7 ст. 38 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации».

Суть сделок с заинтересованность такова. Наемные менеджеры (директора) юридического лица, управляя его собственностью, могут допускать злоупотребления. Например, директор может в убыток компании произвести отчуждение имущества компании в пользу третьего лица, с которым у него может быть некая связь. При этом формального нарушения требований к действительности сделок, установленных в ГК РФ, может и не быть. Поэтому объективно необходим контроль за деятельностью лиц, управляющих компаниями. Для этих целей в законодательстве многих государств введено понятие «сделка с заинтересованностью».

К характеристике таких сделок нужно подходить с двух сторон: во- первых, установить критерии деятельности управляющего, и во-вторых, установить круг заинтересованных лиц, с которыми такой управляющий может заключить убыточную сделку.

Соответственно, в литературе выделяется два механизма регулирования сделок с заинтересованностью190.

Первый механизм направлен на регулирование исполнения управляющих функций органа юридического лица управляющему путем установления обязанностей, учитывающих фидуциарный характер таких отношений: •

обязанность действовать добросовестно и разумно (п.

обязанность действовать в рамках предоставленных учредительными документами полномочий (ст. 174 ГК РФ).

Отметим, что данный механизм универсален, так как одним из его проявлений является нормирование сделок с заинтересованностью, а его главная задача состоит в предупреждении недобросовестных действий управляющих и возложении ответственности за соответствующие злоупотребления. Видно, что названные нормы ориентируют на анализ волевой составляющей действий управляющих, на выявление ситуации, когда такие действия явно отличаются от обычного поведения добросовестного и разумного хозяина.

Второй механизм акцентирован на субъектном составе сделок, в которых с большой степенью вероятности может проявиться фактическая заинтересованность. Конечно, законодатель принимает во внимание, что совершение управляющим общества сделки со своим близким родственником (супругом, родителями и т. д.) вызывает необходимость дополнительной защиты интересов юридического лица. Для предупреждения возможных нарушений по закону на управляющего налагается обязанность извещать общество о лицах, с которыми у него тесно сопряжены семейные, имущественные и иные интересы, отражающиеся в различных правоотношениях. Кроме того, судьба сделки ставится в зависимость от ее согласования с органами общества, которые в обычной ситуации суждений о целесообразности и соответствии той или иной сделки интересам общества не выносят (общее собрание, совет директоров).

Практически во всех странах существует контроль за действиями менеджеров. Это и возложение на управляющего обязанности действовать в интересах общества добросовестно и разумно (учет субъективной волевой направленности), и установление специальных норм, требующих от управляющего раскрытия информации о своей возможной заинтересованности и исполнения процедуры согласования сделки с другими органами общества (учет формально-объективного субъектного состава).

В российском законодательстве введен механизм согласования совершения таких сделок: ст.

Последствием нарушения процедуры предварительного согласования сделок с заинтересованностью является их недействительность.

Отметим, что в последней редакции Закона об ООО добавлено положение о том, что в решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Также у общего собрания участников общества появилось право при- нять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено указанным решением.

Очевидно, что процедура согласования сделок с заинтересованностью для холдингов очень обременительна, если сделки совершаются между его участниками. Как отмечает И.С. Шиткина, «очень трудно найти "незаинтересованных" лиц и принять необходимое решение, крайне актуальным является установление особенностей правового режима совершения сделок с заинтересованностью между участниками холдинга, смягчающего требования, определенные действующим законодательством по отношению к обычной процедуре совершения таких сделок»192.

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»193 значительно расширен перечень случаев, когда процедура одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не применяется. Так, указанные положения не применяются: •

к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества; •

сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества; •

отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО; •

отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении; •

сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативны- ми правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным органами, уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов.

Возможно, указанные изменения положительным образом скажутся на развитии холдингов, однако практика показывает, что споров о сделках с заинтересованностью очень много, зачастую суды прибегают «за помощью» к ст. 10 ГК РФ, квалифицируя действия директоров по отчуждению имущества как злоупотребление правом. Пока же судам следует учитывать Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62194).