Факультативные принципы медиации

"Классическую четверку" принципов медиации в литературе часто дополняют другими, менее однозначными принципами, которые призваны раскрыть содержание процедуры медиации.

--------------------------------

См. более подробно разные точки зрения на принципы медиации: Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции. М.: Инфотропик Медиа, 2011. С. 23 - 25.

Особенностью факультативных принципов является то, что они выделяются далеко не всеми авторами и являются продуктом доктрины медиации. С их помощью некоторые специалисты пытаются более четко выразить основную идею медиации и раскрыть ее содержание. Под влиянием доктринальных разработок часть этих принципов может также закрепляться в национальных и международных правовых актах, однако на сегодняшний день их выделение и действие больше зависят от представлений о медиации в доктринальной литературе. Поскольку у нас нет цели подробного изучения и освещения содержания этих принципов, мы лишь вкратце рассмотрим их содержание с точки зрения судебной медиации.

Открытость. Принцип открытости напрямую связывается с принципом конфиденциальности и по своей природе схож с принципом сотрудничества и равноправия сторон, так как направлен на создание особой атмосферы конструктивных переговоров, в которых стороны могут беспрепятственно осуществлять обмен информацией, говорить прямо и искренне выражать свое отношение к конфликту и возможным путям его решения. Открытость необходима в медиации, так как без достаточной степени раскрытия информации достижение соглашения об урегулировании спора, отвечающего интересам всех вовлеченных в него сторон, представляется невозможным.

Возмездность. Принцип возмездности подразумевает необходимость оплаты услуг медиатора сторонами спора . В то же время анализ моделей судебной медиации показывает, что данный принцип действует далеко не всегда. Он полностью исключен из интегрированной модели судебной медиации, где медиация для сторон проводится бесплатно . В некоторых случаях и при построении судебной медиации по ассоциированной модели примирительная процедура может быть бесплатной для сторон, если она проводится в рамках пилотного проекта или расходы по ее проведению берет на себя государство . Российский ФЗоПМ также предусматривает возможность проведения медиации как на платной, так и на бесплатной основе. Таким образом, выделение его в российской доктрине медиации не представляется целесообразным.

--------------------------------

Решетникова И.В. Перспективы развития посредничества в российском праве // Российский юридический журнал. 2005. N 5. С. 99.

Bischof H.H. Kosten bei Inanspruchnahme der aussergerichtlichen und der gerichtsinternen Mediation. FPR, 2012. S. 261.

De Roo A., Jagtenberg R. Mediation and the Concept of Accountability, Accessibility and Efficiency. In: Uzelac A., van Rhee C.H. Access to Justice and the Judiciary Towards New European Standards of Affordability, Quality and Efficiency of Civil Adjudication. Antwerp, 2009. P. 156.

Информированность. Принцип информированности имеет несколько аспектов, прежде всего он состоит в обязанности медиатора информировать участников примирительной процедуры об основных принципах медиации, их правах и обязанностях перед началом ее проведения .

--------------------------------

Этот принцип также иногда называется принципом транспарентности. См.: Hess B. Verbrauchermediation. ZZP. 2005. Nr. 4. S. 446.

Oldenbruch H. Die Vertraulichkeit im Mediationsverfahren. Das Spannungsfeld zwischen Privatautonomie und Verfahrensrecht. Berlin, 2006. S. 14; Horn C.-H. Anwaltliche Werbung mit Mediator und Mediation. Neumunster, 2006. S. 12; von Bargen J.M. Gerichtsinterne Mediation. Tubingen, 2008. S. 35.

Таким образом, они рассматривают информированность как принцип, по содержанию тождественный представленному ранее принципу открытости. В судебной медиации информированность сторон имеет существенное значение, хотя и вряд ли может рассматриваться в качестве самостоятельного принципа. Предоставление подробной информации о процедуре медиации сторонам происходит еще до обращения к медиации. Оно может проводиться несколькими путями, в том числе посредством предоставления сторонам информационных материалов или в рамках беседы с судьей. В некоторых случаях информирование осуществляется в рамках деятельности специальных информационных служб суда или ответственных за проведение процедур медиации судебных координаторов.

Ответственность сторон. Принцип ответственности сторон отражает один из существенных аспектов медиации. Поскольку медиатор не обладает полномочиями по принятию решения и предложению вариантов урегулирования спора, они должны быть сделаны и приняты самими сторонами, которые самостоятельно несут ответственность за результат проведенной процедуры . Этот принцип также призван выразить одно из существенных отличий медиации от судебного процесса и третейского разбирательства. За исключением некоторых случаев ограничения добровольности, в судебной медиации сами стороны принимают решение об обращении к медиации, участии в процедуре, формируют условия урегулирования спора, заключают и подписывают медиативное соглашение, а также исполняют его в добровольном порядке .

--------------------------------

Oldenbruch H. Die Vertraulichkeit im Mediationsverfahren. Berlin, 2006. S. 6.

Von Bargen J.M. Gerichtsinterne Mediation. Tubingen, 2008. S. 29.

Неформальность. Данный принцип призван подчеркнуть отсутствие в медиации четкой регламентации процедуры. Опять же в сравнении с судебным процессом, где процессуальная форма и ее четкое соблюдение гарантируют правильное разрешение дела и защиту прав и интересов участников судебного разбирательства, процедура медиации внешне представляет собой управляемые переговоры.

При этом нельзя сказать, что неформальность переговорной процедуры означает отсутствие любой формы, в этом случае медиация бы перестала быть переговорной процедурой и превратилась бы в обычный разговор или выяснение отношений. Процедурная форма медиации в общих чертах определяется регламентом, однако окончательное решение о ходе и развитии процедуры принимается непосредственно медиатором при ее проведении. При необходимости медиатор может проводить индивидуальные беседы со сторонами, может задавать вопросы, просить стороны высказаться по определенным аспектам спорных отношений, разделять стороны и проводить процедуру с каждой из сторон раздельно, после чего вновь собирать их вместе и проводить общие сессии, затем вновь возвращаться к каким-то вопросам. Управление процедурой полностью находится в руках медиатора, который сам определяет целесообразность перехода к разным этапам. На этом обстоятельстве основывается и господствующая точка зрения о том, что процедуру медиации невозможно урегулировать на законодательном уровне.

Добросовестность. В российском и зарубежном праве значение принципа добросовестности в последние годы существенно возросло. Примером тому может быть проводимая реформа гражданского права России, в ходе которой действие принципа добросовестности предполагается существенно расширить и усилить. Как было указано ранее, данный принцип действует также и в процессуальном праве, где одним из первых его выделил В.М.

Добросовестность также напрямую отражена в ч. 2 ст. 12 ФЗоПМ, согласно которой "медиативное соглашение подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон". В то же время вряд ли следует ограничивать действие данного принципа в медиации исключительно вопросами исполнения медиативного соглашения. Обращение сторон к медиации, их поведение в ходе процедуры и при заключении медиативного соглашения также охватываются действием данного принципа, который, кроме всего прочего, служит общим пределом осуществления и защиты права и действует в качестве общего запрета злоупотребления правом и недобросовестного поведения при подготовке и в ходе примирительной процедуры. Недобросовестное поведение одной из сторон, например, обращающейся к процедуре медиации только для того, чтобы оттянуть принятие судом нежелательного для него судебного решения, должно быть связано с неизменным наступлением для такого лица неблагоприятных последствий.