Пробелы в праве и пути их устранения

Пробел в законодательстве имеет место тогда, когда жизнен­ный случай нуждается в правовом урегулировании, но нет норма­тивного предписания, которое прямо регулирует это отношение.

Следует видеть два пути устранения пробелов в законода­тельстве. Первый - восполнение пробела, которое осуществляет субъект правотворчества в связи с принятием нового нормативного предписания. Второй - преодоление пробела субъектами право­применительной деятельности в связи с применением аналогии за­кона и аналогии права.

Аналогия закона - распространение в процессе правоприме­нительной деятельности на не урегулированный конкретным пред­писанием законодательства жизненный случай другого норматив­ного предписания, регулирующего сходные отношения (ст. 6, п. 1 ГК РФ). Следует принять ко вниманию то, что недостаточно не только отсутствие нормативного предписания, но и отсутствие со­глашения сторон и обычая делового оборота.

Аналогия права предполагает в случае отсутствия конкретных и сходных предписаний законодательства применение общих принципов и смысла законодательства (ст. 6, п. 2 ГК РФ). Приме­нение аналогии закона и аналогии права не допускается в уголов­ном праве.

СХЕМА XI