Пробелы в праве и действие права по аналогии
Как показывает ход развития цивилизации, социальные отношения с каждым годом усложняются. Государство издает все увеличивающееся количество нормативных актов, призванных регулировать эти отношения.
Однако далеко не всегда удается охватить те или иные сферы жизни, и тогда возникает пробел в праве.Пробел в праве — это отсутствие в праве нормы, при помощи которой необходимо решать конкретные жизненные ситуации (казусы), требующие правового регулирования.
Помимо того что социальные отношения непрерывно развиваются, причинами появления пробелов в праве могут быть: недостаточно эффективная деятельность субъектов правотворчества, упущения в законодательной технике, лоббирование.
Основной способ восполнения пробела в праве заключается в издании недостающей нормы права.
Однако издание, например, законов, требует достаточно много времени, и при этом могут возникать ситуации, когда правовое регулирование некоторых вопросов не требует отлагательства.
В таких случаях используются в основном три подхода:
1) издание недостающей нормы иным субъектом правотворчества до принятия соответствующего решения надлежащим субъектом правотворчества;
2) аналогия закона;
3) аналогия права.
В первом случае в качестве примера можно привести издание указов Президента России о государственных флаге, гербе и гимне нашей страны. Это решение действует до издания соответствующего федерального конституционного закона (ст. 70 Конституции Рос
сии), а принятие такого уровня закона, как известно, сопряжено со значительными временными затратами.
Аналогия закона — это юридическое решение конкретной ситуации (казуса) по аналогии с другой, схожей для данной ситуации законодательной нормой.
Например, действующим ГК РФ в случае, когда имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, а также неотчуждаемые права и свободы и нематериальные блага, указанные п. 1 и 2 ст.
2 ГК РФ, прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (п. 1 ст. 6 ГК РФ).Аналогия права — это юридическое решение конкретной ситуации на основе общих принципов и смысла права при отсутствии схожей законодательной нормы.
Под общими принципами и смыслом права имеются в виду, в частности, принципы гуманизма, равенства перед законом, презумпции невиновности и др., а также определяются исходя из “требований добросовестности, разумности и справедливости” (п. 2 ст. 6 ГК РФ), и др.
Аналогия закона и аналогия права являются чрезвычайными правовыми средствами и могут применяться лишь в исключительных случаях. Эти способы восполнения пробелов в праве ни в коем случае не могут быть использованы в административном и уголовном праве, поскольку нормами этих отраслей права в наибольшей степени могут быть ограничены права и свободы человека и гражданина.
В нашей стране уже имелся некоторый опыт применения аналогии законодательства в уголовном праве: таковая предусматривалась, в частности, по УК РСФСР 1926 г. В Российской империи до первой половины XIX в. также допускалась аналогия в уголовном праве.
В других правовых сферах аналогия законодательства и права в нашей стране допускается, а в гражданском праве она прямо закреплена в законодательстве.
Следует также иметь в виду, что путем аналогии законодательства и права пробелы в праве не восполняются, не устраняются, а лишь преодолеваются.
23.6.