<<
>>

§3. Правовой статус ООО: проблемы, перспективы развитии.

На первый взгляд в настоящее время существует стройная система норм, составляющих институт юридического лица. Однако более детальный анализ выявляет, что законодатель исходил из принципа предоставления предприятиям максимальной свободы для развития хозяйственной деятельности, игнорируя при этом фундаментальное правило: свобода должна быть сопряжена с ответственностью.

Можно привести многочисленные примеры, показывающие, чем оборачивается дефицит правового регулирования. Одним из серьезных последствий такого положения вещей может стать полная дискредитация рыночной экономики в России в глазах россиян и мирового сообщества. Представляется, что решение этого вопроса лежит в нормативном установлении надежного механизма, обеспечивающего баланс интересов юридических лиц, их кредиторов и учредителей.

Исследуя современное состояние обществ с ограниченной ответственностью в России, следует обратиться к зарубежным аналогам. На территории Российской Федерации используется термин «хозяйственные» общества. По мнению некоторых исследователей, терминологическое различие - «хозяйственные» или «торговые» - существенного значения не имеет. Зарубежная практика использует несколько иную терминологию.

Так, в США применяется наименование «предпринимательские корпорации», во Франции - «Торговые компании».

Общим признаком для всех обществ с ограниченной ответственностью является наличие централизованного управления и реализации принципа ограниченной ответственности участников. Во Франции общества с ограниченной ответственностью это торговая компания, которая осуществляет свою деятельность на основании действующего законодательства и устава. Участники несут ответственность за деятельность хозяйствующего субъекта в пределах своих вкладов. Органы управления компании состоят только из общего собрания и исполнительного органа - руководителя общества (физического лица), имеющего широкие полномочия.

Члены компании не имеют Статуса предпринимателя и могут свободно выйти из состава участников. В Германии деятельность обществ с ограниченной ответственностью регулируется Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 года. Согласно законодательству общество является юридическим лицом, участники которого несут ответственность в рамках своих вкладов. Органами управления являются общее собрание участников и распорядитель как орган управления, выполняющий исполнительные функции.

В США законодательство отдельных штатов предусматривает закон о компаниях с ограниченной ответственностью, которые по характеру функционирования и правовой конструкции схожи с обществами с ограниченной ответственностью. В европейском континентальном частном праве предусмотрено функционирование правовой конструкции общества с ограниченной ответственностью. С другой стороны, англо-американское право практически не знает категории общества с ограниченной ответственностью, используя форму «частной» компании. Из приведенного следует, что романо-гсрмаиская система права создала более приемлемые условия для функционирования правовой конструкции общества с ограниченной ответственностью.

В России переход к рыночной организации хозяйства потребовал установления (точнее говоря, возрождения) свойственных ей организационно - правовых форм. Прежде всего, это связано с появлением хозяйственных обществ и товариществ, которые становятся основными профессиональными участниками имущественного оборота, постепенно вытесняя из него ранее господствовавшие государственные предприятия. Эти обстоятельства повлекли резкие изменения законодательства о юридических лицах и его бурное развитие в сравнении с рапсе действовавшим правопорядком.

Хозяйственные товарищества и общества - наиболее распространенная в имущественном обороте форма коллективного предпринимательства (ст. 66 ГК РФ). Гражданский кодекс содержит исчерпывающий перечень товариществ и обществ, допущенных к участию в гражданском обороте.

К хозяйственным обществам относятся общества с ограниченной ответственностью. В настоящее время значение обществ с ограниченной ответственностью возросло и стало актуальным не только в правовой, но и в экономической и других сферах деятельности общества. В России на сегодняшний день именно общества с ограниченной ответственностью являются одними из наиболее значимых в хозяйственной практике и чаще всего используемых для организации бизнеса. Согласно Концепции развития юридических лиц преобладающей формой осуществления предпринимательской деятельности сегодня является общество • с ограниченной ответственностью. Это обстоятельство, по мнению авторов концепции развития корпоративного законодательства, обусловлено значительным сходством этой организационно-правовой формы с акционерным обществом, а также более мягким, хотя и менее прозрачным режимом регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

Особый интерес представляет рациональное использование юридической конструкции данной организационно-правовой формы юридического лица. Необходимо отмстить, что право традиционно рассматривало общество с ограниченной ответственностью как субъект отношений. Применительно к обозначенному положению целесообразно отметить основные этапы функционирования общества с ограниченной ответственностью.

Прежде всего, это процесс образования самого хозяйственного общества и соответствующие составляющие порядка учреждения: подготовка и представление на регистрацию учредительных документов; оплата пошлины и мн. др. Это решение может быть объективизировано в форме сделки либо решения органа государственной власти. Далее следует обозначить непосредственно сам процесс функционирования, а именно деятельность общества с ограниченной ответственностью. Последним заключительным этапом правоотношений следует считать процесс, связанный с прекращением юридического лица.

Действующий Гражданский кодекс Российской Федерации установил закрытый перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций.

Это хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Предлагая к «жизни» те или иные организационно- правовые формы и соответственно качество юридических лиц, законодатель исходил из экономической значимости каждой из указанных форм. Хозяйствующие субъекты, по сути, являются становым хребтом российской экономики. По данным Единого государственного реестра юридических лиц, на 01.10.2005 года зарегистрировано 2 681 973 юридических лица, из них коммерческих организаций - 2 012 425, в том числе обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью 1 668 814, акционерных обществ - 185 361, полных товариществ - 522, товариществ на вере - 742, производственных кооперативов - 26 177, некоммерческих организаций - 547 238.'

Значительное число обществ с ограниченной ответственностью в российской экономике актуализирует вопросы качественного улучшения законодательства, определяющих положение этих хозяйствующих субъектов. Для того, чтобы гарантировать стабильное функционирование самих коммерческих организаций, обеспечить интересы каждого контрагента в правоотношениях, особенно важно четко определить правовой статус юридического лица - участника гражданского оборота. Гражданский Кодекс РФ не имеет возможности в деталях урегулировать весь комплекс отношений с участием коммерческих организаций различных организационно - правовых форм. Поэтому законодатель предусмотрел издание ряда специальных законов, оставив за собой основные общие положения о юридических лицах и отдельных видах коммерческих организаций/ Приведенный краткий обзор свидетельствует о том, что правовое регулирование создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью находится в стадии развития, требует внимания и постоянного законодательного обновления.

Применительно ко всем юридическим лицам Гражданский кодекс РФ установил, что их правосубъектность возникает с момента государственной регистрации, осуществляемой соответствующими государственными органами. Создание общества с ограниченной ответственностью в соответствии с действующим гражданским законодательством может быть осуществлено либо путем учреждения, т.е. создания вновь, либо путем реорганизации действующих юридических лиц. Создание общества с ограниченной ответственностью путем учреждения осуществляется по решению учредителей общества. Соответственно решение принимается либо учредительным собранием, либо самим учредителем (если таковой в единственном числе). Если решение о создании принимается двумя и более лицами, то в первую очередь они должны заключить учредительный договор, а затем утвердить устав общества. В случае же учреждения общества одним лицом, не важно физическим или юридическим, утверждается только устав.

Отношения, возникающие при государственной регистрации (перерегистрации) юридических лиц, в настоящее время регулируются, прежде всег о, ст. ст. 51 - 62 Г К РФ и ФЗ РФ от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» Также необходимо учитывать нормы специальных законов. В нашем случае это Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Одним из основных нормативных актов, созданных законодателем для более детального порядка учреждения обществ с ограниченной ответственностью и других юридических лиц, необходимо считать закон «О государственной регистрации юридических лиц». Одггако, но мнению некоторых исследователей данный закон отличает декларативность, описательность, неконкретность многих положений, отсутствие регламентации наиболее актуальных практических и теоретических вопросов, связанных с созданием юридических лиц на территории России. Это объясняется тем, что закон «О государственной регистрации юридических лиц» содержит большое количество отсылочных норм, согласно которым регламентация соответствующих правоотношений осуществляется гга уровне пяти Постановлений Правительства РФ (№ 438, 439, 440,441,442 от 19 июня 2002 г.) и Регламента взаимодействия МНС РФ и Центрального банка РФ по вопросам государственной регистрации кредитных организаций (от 26 июня 2002 г. № БГ-16-09/86, № 01-33/2202).'

Акт государственной регистрации юридического лица фиксирует факт создания в правовом пространстве России нового субъекта права, удостоверяет законность его существования. И с ним должен считаться неопределенный круг субъектов права. Государственная регистрация является уже заключительной стадией создания обществ с ограниченной ответственностью. Этой процедуре предшествует разработка учредительных документов, а именно учредительного договора и устава. В процедуру регистрации необходимо входят такие этапы как - утверждение денежных оценок вносимых учредителями общества нсдснсжных вкладов, при необходимости привлекая независимого оценщика и, конечно же, избрание членов органов управления общества.

Вклады представляют собой объекты гражданских прав, предусмотренные ст. 128 ГК РФ, охраноспособные и оборотоспособные с точки зрения гражданского права, способные передаваться от одного лица друтому. Обязательства по внесению определенного вклада в уставной капитал возникает из учредительного договора. Участники общества с офаниченной ответственностью не несут ответственности по его долгам, поэтому кредиторам общества приходится рассчитывать лишь на собственное имущество последнего. Для этого законодатель предусмотрел четко определенный минимум такого имущества, которое составляет уставный капитал общества. С практической точки зрения, существующий в настоящее время минимальный размер уставного капитала, установленный для регистрации обществ с офаниченной ответственностью незначителен, что вряд ли может гарантировать интересы кредиторов. Форма заявления утверждена постановлением Правительства Российской Федерации «Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению» от 19.06.2002 г. №439'.

Согласно действующему законодательству учредителями могут выступать как физические, так и юридические лица. Допускается возможность создания общества одним лицом и в таком случае учредитель является единственным участником общества. Единственным ограничением является запрещение обществу иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Необходимость данного ограничения вызвана опасностью существования группы юридических лиц, в которых единственным участником было бы одно и то же лицо, управляющее этими юридическими лицами и не несущее никакой имущественной ответственности. Имеется в виду, прежде всего, ответственность по обязательствам обанкротившегося юридического лица, вызванная указаниями учредителя и ответственность основного общества по обязательствам дочернего.

Регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в соответствующий орган. Для учреждения общества с офаниченной ответственностью необходимо предоставить следующие документы:

подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;

решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа;

учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

документ об уплате государственной пошлины;

выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.

Регистрирующий орган не имеет нрава требовать представления иных документов, кроме документов, предусмотренных действующим законодательством.' Подобный императивный запрет играет важную роль, так как некоторые регистрирующие органы руководствуются своим собственным перечнем документов, что, несомненно, приводит к неодинаковой правоприменительной практике и к нарушению прав лиц, решивших создать общество с ограниченной ответственностью.'

Для создания общества с ограниченной ответственностью необходимо разработка и учреждение учредительного договора, разработка и утверждение устава общества. В соответствии с п. 2 ст. 52 Гражданского Кодекса РФ' в учредительном договоре закладывается обязательство учредителей по созданию общества с ограниченной ответственностью, определяется порядок совместной деятельности но его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок распределения между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава хозяйствующего субъекта. В и. 2 ст. 89 кодекса, содержится общий перечень сведений, которые, помимо перечисленных должны найти отражение в учредительных документах. Действующие законодательные акты не детализируют, какие сведения должны быть отражены в уставе, какие в учредительном договоре. Подобная ситуация привела к дублированию одних и тех же сведений в уставе и учредительном договоре. Речь, прежде всего, идет о таких сведениях как размер уставного капитала, размер и номинальной стоимости доли каждого участника общества, состав органов управления, порядок выхода из общества его участников.

Одна из особен!юстсй общества с ограниченной ответственностью заключается в его двойственной природе. Законодатель, вводя обязанность двух учредительных документов для общества с ограниченной ответственностью, еще раз подчеркнул, что данная организационно-правовая форма юридического лица сочетает в себе свойства, как союза лиц, так и союза капиталов, т.е. в них силен личностный элемент его участников. Целесообразно в устав включать сведения, содержащие правовую структуру общества с ограниченной ответственностью. Для учредительного договора, который должен отражать договорной элемент, необходимо ввести сведения, указывающие на товарищескую природу общества с ограниченной ответственностью. Законодателю целесообразно рассмотреть вопрос о соотношении этих документов и тех сведений, которые, должны содержаться в каждом из них.

Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Последний в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации не только заявителю, но и в государственные органы, определенные

Правительством Российской Федерации. Решение о государственной регистрации, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдаст заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются Правительством Российской Федерации. В настоящее время общество с ограниченной ответственностью считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц, что привело к более упрощенной процедуре создания юридических лиц.

Вместе с тем, Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» допускает запрет или ограничение на участие отдельных категорий граждан в обществах с ограниченной ответственностью. Подобные ограничения вводятся только федеральными законами. Так, согласно ст. 32 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» от 20.02.1992 г. № 2383-1 служащим товарной биржи запрещается участвовать и создавать собственные брокерские фирмы, а также использовать служебную информацию в собственных интересах. В соответствии со ст. 11 Закона РФ «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-Ф3 служащие фондовой биржи не могут быть учредителями и участниками профессиональных юридических лиц - участников рынка ценных бумаг, а также самостоятельно участвовать в качестве предпринимателей в деятельности фондовой биржи.

Данные ограничения связаны, прежде всего, с профессиональной деятельностью указанной категории граждан. Последние не могут выступать учредителями и участниками не всех без исключения юридических лиц, а только тех, которые занимаются деятельностью в их профессиональной сфере.

В соответствии со ст. 11 Закона РФ «Об основах государственной службы Российской Федерации» указано, что государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельностью. Он не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через своих доверенных лиц. Подобное правило, запрещающие сотрудникам милиции заниматься предпринимательской деятельностью, содержится в ст. 20 Закона Российской Федерации «О милиции» от 18.04.1991 г. № 1026-1

Однако для государственных служащих сделано завидное исключение, которое касается реализации института доверительного управления. Государственный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы, находящиеся в его собственности доли в уставном капитале коммерческих организаций, в том числе в обществе с ограниченной ответственностью. Возможно законодатель, вводя запрет на занятие государственными и муниципальными служащими предпринимательской деятельностью, имел в виду, что они не могут выступать в качестве индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица и в качестве единственного учредителя, в нашем случае общества с ограниченной ответственностью. Анализ ограничений и различных запретов на возможность участия в обществе с ограниченной ответственностью показывает, что законодатель всс же допускает участие в обществе с ограниченной ответственностью государственных и муниципальных служащих, при условии передачи ими своей доли в уставном капитале общества в доверительное управление.

ФЗ РФ о государственной гражданской службе в РФ содержит специальное ограничение имущественных и неимущественных прав по ценным бумагам (п.2 ст.17 Закона). В частности указано, что владение гражданским служащим приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) может привести к конфликту интересов, он обязан передать принадлежащие ему указанные ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с действующим гражданским законодательством. Волее того, в одном из законопроектов предусмотрено создание государственных юридических лиц, которые в перспективе будут" принимать в доверительное управление ценные бумаги государственных служащих. Именно создание сети подобных государственных организаций позволяет раскрыть содержание словосочетания доверительное управление под гарантию государства (выделено автором). Однако ни закона, ни подобных организации в настоящее время не существует.

Анализ действующего института доверительного управления и практики его применения показал, что это связано с целом комплексом теоретических и практических проблем. Среди проблем общего характера можно выделить дискуссионность самого понятия доверительного управления в российском праве, относительно противоречивое законодательство в этой области. К частным проблемам следует отнести неопределенность критериев конфликта интересов на государственной службе, недостаточная регламентированность механизмов передачи ценных бумаг в доверительное управление по гарантию государства, отсутствие практики определения юридического лица, уполномоченного государством осуществлять доверительное управление принадлежащими гражданским служащим и приносящими доход ценными бумагами.

Возвращаясь к исследованию образования общества с ограниченной ответственностью, необходимо отмстить, что нарушение установленного порядка учреждения юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет для общества с ограниченной ответственностью отказ в государственной регистрации. В отличие от ранее действующего законодательства, в настоящее время отказ от государственной регистрации по мотивам его нецелесообразности, не допускается действующим законодательством. Согласно ст. 23 Закона о регистрации отказ в государственной регистрации возможен только в двух случаях: непредставления определенных данным законом необходимых для государственной регистрации документов, а также - представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Таким образом, Закон о регистрации не предусматривает возможность отказа в регистрации в связи с недостоверностью данных в заявлении либо несоответствия учредительных документов потенциального общества с ограниченной ответственностью. Целесообразно законодателю дополнить этот перечень следующим положением: несоответствие учредительных документов требованиям, предъявляемым законом.

В любом случае любой отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд. И подобная практика судов по рассмотрению подобных вопросов уже существует. По действующему законодательству помимо юридических лиц, либо граждан, права и охраняемые законом интересы которых нарушены в результате государственной регистрации юридического лица, право предъявлять в арбитражные суды иски о признании недействительной государственной регистрации юридического лица обладают государственные органы, выступающие в защиту государственных и общественных интересов (прокуроры субъектов Федерации, государственные налоговые инспекции).

Исходя из анализа дел подобной категории, рассмотренных за последние два года арбитражным судом Ставропольского края, можно сделать вывод, что истцами по делам о признании недействительной государственной регистрации юридических лиц выступают в основном государственные налоговые инспекции края. При этом единообразной практики по таким делам не наблюдается как в краевом арбитражном суде, так и в следующей инстанции - Федеральном арбитражном суде Северо - Кавказского округа." Как мы видим, учредители коммерческих организаций, как правило, не являются истцами по делам подобной категории.

Исследуя непосредственно сам процесс функционирования обществ с ограниченной ответственностью необходимо рассмотреть вопросы правового положения участников общества; органов управления общества их компетенции; отчуждение доли в обществе с офаниченной ответственностью мн. др. вопросы. Изначально следует оговориться, что данные вопросы имеют место фрагментарного изучения в юридической литературе. Поэтому мы ставим своей задачей исследование наиболее спорных и неосвещенных вопросов, которые образовались в теории и на практике. Изначально целесообразно уделить внимание реализации принципа ограниченной ответственности участников общества. Данный принцип заложен не только в название данной организационно-правовой формы юридического лица, по и в основу функционирования самого хозяйственног о общества.

Для общества с ограниченной ответственностью характерно отсутствие ответственности участников общества по обязательствам общества с ограниченной ответственностью. Участники данного юридического лица несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Согласно п. 3 ст. 56 Гражданского Кодекса РФ участник юридического лица отвечает по обязательствам последнего только в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом либо учредительными документами. Последние содержат определение возможности несения участником ответственности по обязательствам юридического лица только в случаях, когда такая ответственность участников уже предусмотрена действующим законодательством для данного вида юридических лиц. Непосредственно учредительные документы могут определять размер и порядок несения ответственности участников.

Итак, участники общества с ограниченной ответственностью несут ответственность в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Однако из данного правила есть ряд исключений. Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. Статья 87 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», закрепляющее данное положение, носит императивный характер и соответственно не может быть изменена соглашением сторон.

Кредитор общества вправе предъявить требование к любому участнику, не полностью оплатившему свой вклад, как к солидарному должнику. Размер требований не должен превышать суммы неоплаченной части вклада. Другими словами здесь предусмотрена ограниченная солидарная ответственность. По солидарность здесь проявляется между участниками, а не участниками и обществом. По отношению же к обязательству общества ответственность участников будет субсидиарной. Следовательно, требование кредиторов к участнику будет ограничено максимальным пределом и не как не превысит сумму неоплаченной части вклада.

Следующая категория участников, которая может при определенных обстоятельствах обязана нести ответственность по обязательствам юридического лица, это участники, владеющие значительной долей в уставном капитале и имеющие в силу этого возможность оказывать решающее влияние на принятие решений общим собранием. К ним можно отнести и лиц, входящих в органы управления общества и наделенных соответствующими полномочиями об обязательности указаний, т.е. они либо непосредственно выступают в качестве органов общества либо определяют их волеизъявление. Указанная категория участников может быть наделена правом давать обязательные для общества указания либо иным образом имеющими возможность определять его деятельность. Если в результате этой деятельности хозяйственное общество становится должником, то в случае недостаточности имущества самого общества, может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам на вышеперечисленных участников. Подобная ответственность возлагается во - первых, в случае наступление процедуры банкротства для хозяйствующего субъекта, во - вторых, при условии определении причинно-следственной связи между использованием указанной возможности и наступившей несостоятельностью общества с ограниченной ответственностью.

Как уже ранее отмечалось, по общему правилу участники несут риск убытков, связанных с деятельностью общества с ограниченной ответственностью, в пределах стоимости внесенных вкладов. По мнению некоторых исследователей, в силу изначально выигрышной позиции участников общества относительно ответственности самого юридического лица необходимо риск убытка оценивать как риск утраты вклада. Это прежде всего обосновывается тем, что «поскольку вклады участников становятся собственностью общества, нельзя сказать, что его участники отвечают по долгам общества в пределах внесенных ими вкладов. В действительности они вообще не отвечают но долгам общества, а несут лишь риск убытков (утраты вкладов)». С указанной позицией нельзя согласиться. Участник, передавая определенный вклад в уставной капитал общества, автоматически теряет вещные права на этот вклад. Взамен участники приобретает обязательственные нрава требования к обществу, но не право собственности. Именно размер доли участия определяет объем обязательственно-правовых требований участника к обществу и его обязанностей перед обществом. Поэтому необходимо оценивать ответственность участников как риск убытков, а не риск потери вклада.

Действительный же риском участника, который может образоваться в повседневной деятельности общества с ограниченной ответственностью, следует признать риск неисполнения обществом своих обязательств перед участником, а также риск невозможности осуществления прав требования или вообще прекращения обязательства между обществом и участником. В практической деятельности складывается следующая ситуация. Как правило, чем меньше доля участия в уставном капитале, тем меньше реальных возможностей по осуществлению своих прав, как участника хозяйственного общества. Участник общества с ограниченной ответственностью - это лицо (физическое или юридическое), которое внесло вклад в имущество общества и в связи с этим имеет обязательственные права в отношении юридического лица. Например, право участвовать в управлении делами общества, в распределении прибыли и т.д. В идеале все участники общества имеют одинаковые но характеру права, которые различаются только по их объему, зависящего от размера доли. В свою очередь доля участия представляет собой совокупность прав и обязанностей в определенном размере каждого участника в отношениях с хозяйственным обществом.

В практической деятельности, да и в юридической литературе встречаются примеры отчуждения доли в обществе с ограниченной ответственностью посредством использования договора купли-продажи. Подобную практику допускает и.1 ст. 93 Гражданского Кодекса РФ, который устанавливает, что «участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества». Более того, для участников предусмотрено преимущественное право покупки доли участника пропорционально размерам своих долей.

Действующим законодательством предусмотрен достаточно либеральный порядок перехода доли участника общества к другим участникам и третьим лицам. За некоторым исключением нормы ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», регулирующие порядок перехода долей общества между его участниками и третьими лицами, диегюзитивиы. Исходя из сложившейся практики, можно сделать вывод о том, что к процедуре перехода долей учредители общества с ограниченной ответственностью подходят не очень скрупулезно, хотя покупка «бизнеса» как партнеров, так и конкурентов является одним из способов расширения присутствия на рынке. Одна из наиболее популярных форм таких сделок -

л

приобретение права собственности на все предприятие либо его долю/

В теоретической плоскости возможность продажи доли в обществе с ограниченной ответственностью по договору купли-продажи представляется сомнительной. Доля участия в обществе с ограниченной ответственностью не выражена в ценной бумаге. Возможно существование документов, доказывающих наличие доли и ее размер, но передача подобного документа не означает передачу доли участия в обществе. Скорее отчуждение части доли или всей доли в уставном капитале представляет собой договор об уступке права требования (цессии), а не о купле-продаже или иной формы отчуждения. Независимо от возмездное™ или безвозмездности договора - это будет договор об уступке требования.

Участник общества с ограниченной ответственностью имеет право выйти из общества независимо от согласия других его участников или самого общества. При этом ему должна быть выплачена действительная стоимость доли. Размер доли участника общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби. Он должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. В случае выхода участника его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества. Общество с ограниченной ответственностью обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли.

Следующим неотъемлемым элементом, составляющим правовое положение общества с ограниченной ответственностью, являются управление в данном хозяйствующем субъекте. От структуры органов управления зависит качество управления, возможность реализации основной цели (извлечение прибыли) и многое другое. Выбор структуры управления в обществе позволяет достичь максимальную эффективность в процессе функционирования. Правильное распределение компетенции между органами общества с ограниченной ответственностью позволяет обеспечить отсутствие злоупотреблений в ущерб имущественным интересам участников юридического лица.

Структура органов управления общества с ограниченной ответственностью представлена следующими органами: общее собрание участников общества, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент и др.), коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.), ревизионная комиссия. Наличие первого и третьего органа управления в обществе является обязательными, так как функционирование без них невозможно. Более того, общее собрание является высшим органом, так как решает основные проблемы деятельности общества. Некоторые вопросы составляют исключительную компетенцию общего собрания, которая ни при каких условиях, в том числе по решению общего собрания, не может быть передана исполнительному органу общества, а также - совету директоров, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством. К таким относятся вопросы изменении устава общества, включая размер его уставного капитала, формирование и отзыв исполнительных органов общества и его ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также принятие решений о реорганизации и ликвидации общества. Указанные вопросы составляют минимум исключительной компетенции общего собрания общества, которая может быть расширена (но не уменьшена) его уставом.

В обществе с ограниченной ответственностью может быть создан совет директоров (наблюдательный совет), который осуществляет общее руководство деятельностью юридического лица в период между общими собраниями его участников. Компетенция совета директоров, порядок его образования и деятельное™, досрочного прекращения полномочий членов совета и объем полномочий председателя совета определяются уставом общества.

Согласно ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 2 ст. 32) в компетенцию совета директоров общества могут входить вопросы о формировании исполнительных органов общества и досрочном прекращении их полномочий, о совершении крупных сделок на сумму от 25 до 50% стоимости имущества общества или сделок, в которых имеется заинтересованность, на сумму, не превышающую 2% от стоимости имущества общества, об организации подготовки, созыва и проведения общего собрания участников общества.

Генеральный директор (президент) общества с ограниченной ответственностью не может одновременно быть председателем совета директоров. Члены правления (дирекции) не могут составлять больше 1/4 состава совета директоров. Член совета директоров не может передать свое право голоса другим членам совета или третьим лицам, он обязан лично участвовать в заседаниях совета и нести ответственность за убытки, возникшие у общества в результате исполнения решений, принятых с его участием. Так же уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии или избрание ревизора, которые избираются общим собранием участников общества на срок, определенный уставом, для осуществления контроля за финансово- хозяйственной деятельностью общества.

Вопросам, касающимся структуры и функционирования органов общссгва с ограниченной ответственностью, посвящено достаточное количество исследований, поэтому целыо настоящей работы не является их подробное освещение. В связи с этим предлагаем более детально остановиться на вопросах соотношении общества с ограниченной ответственностью с другими хозяйственными обществами, а именно: с закрытым акционерным обществом и обществом с дополнительной ответственностью. Как уже отмечалось выше, в настоящее время преобладающей организационно-правовой формой осуществления предпринимательской деятельности является общество с ограниченной ответственностью. Подобное положение, по мнению некоторых исследователей, обусловлено значительным сходством этой организационно-правовой формы с акционерным обществом. Выигрышными моментами, определяющими превосходство общества с ограниченной ответственностью для предпринимателей, является более мягкий, хотя и менее прозрачный режим регулирования деятельности обществ.

Основными отличиями обществ с ограниченной ответственностью от открытых акционерных обществ являются: установленный предел числа участников общества (число участников не должно превышать пятидесяти); отсутствие обязанности публичной отчетное™ о результатах деятельности общества с ограниченной ответственностью.

Проведение сравнительно-правового анализа между обществом с ограниченной ответственностью и акционерным обществом закрытого типа целесообразно, так как данные организационно-правовые формы юридического лица являются весьма близкими по своей юридической природе. Основной признак данных юридических лиц заключается в том, что они представляются собой такие коммерческие организации, по обязательствам которых его члены не несут ответственности, что отличает их от товариществ. Более того, из-за присутствия достаточного количества схожих признаков между обществом с ограниченной ответственностью и закрытыми акционерными обществами, некоторые иностранные юристы ставят вопрос о целесообразности существования последнего наряду с обществом с ограниченной ответственностью. Тем не менее следует определить следующие различия между обществом с ограниченной ответственностью и закрытым акционерным обществом:

- в обществе с ограниченной ответственностью имеется «право свободного выхода из общества» с выплатой реальной стоимости доли участия, а в акционерном обществе закрытого тина такого права нет. Некоторые исследователи считают указанное отличие самым главным и принципиальным;

если в закрытом акционерном обществе учредительным документом выступает только устав, то в обществе с офаниченной ответственностью такими документами являются устав и учредительный договор (а если общество учреждается одним лицом, то только один устав);

уставный капитал закрытого акционерного общества разделен на определенное количество акций, доля же участия в обществе с ограниченной ответственностью не выражена в ценной бумаге или ином документе;

в обществе с офаниченной ответственностью допускается введение запрета уставом общества на уступку доли третьим лицам и ограничение перехода доли в порядке правопреемства юридических лиц и наследования. В закрытом акционерном обществе такого запрета не может быть, за исключением правила преимущественного права приобретения акций другими акционерами или самим обществом.

Следующей организационно-правовой формой юридического лица, также очень близкого не только по своей юридической природе, но и правовой конструкции к обществу с офаниченной ответственностью, является общество с дополнительной ответственностью. Их почти «родственные отношения» позволили законодателю распространить все правила, установленные для обществ с ограниченной ответственностью на общества с дополнительной ответственностью за исключением ответственности участников такого общества по его обязательствам. В обществе с дополнительной ответственностью его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в одинаковом кратном размере к номинальной стоимости их доли.

Рассматривая правовое положение общества с ограниченной ответственностью целесообразно уделить должное внимание правам и обязанностям участникам самого общества. Недостаточная осведомленность участников общества с ограниченной ответственностью о своих правах приводит к тому, что руководство общества практически никому не подконтрольно. Возникающие при этом конфликты приобретают не только местный или общероссийский, но и международный характер. Для разработки и совершенствования норм о защите прав участников общества, повышения эффективности их реализации, прежде всего, необходимо дать анализ структуры законодательства, регулирующего данную область отношений. Полноценное раскрытие правового статуса участников общества и изучение проблем защиты прав участников также имеет важное значение, поскольку способствует развитию инештуга защиты 1ражданских прав.

Основной минимум прав участников хозяйственных обществ закреплен в действующем ГК РФ (п.1 ст. 67 ГК РФ). В обществе с ограниченной ответственностью этот перечень может быть расширен. А вот ограничение этих прав участников не допускается, так как настоящий перечень носит императивный характер. Из анализа статьи 67 кодекса можно определить основные права участников общества с ограниченной ответственностью: право на получение информации о деятельности общества; право на управление делами; право на ознакомление с бухгалтерской и иной документацией общества; право на участие в распределение прибыли общества; в случае ликвидации право на получение части имущества общества. Если провести сравнительный анализ статьи 8 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и статьи 67 ГК РФ то можно отметить, что нормы ФЗ повторяют положения кодекса с небольшим добавлением. А именно появляется право на свободный выход из общества с ограниченной отвегственностью и право на отчуждение своей доли (или же ее части) участникам общества. Но это не исчерпывающий перечень прав участников общества с ограниченной ответственностью. Только детальный анализ содержания всех норм ФЗ РФ «Об обществах с офаниченной ответственностью» (прямо или косвенно, есть положения регулирующие права участников, закреплены во многих его статьях - ст. 10, 12, 21, 22, 26, 28 и др) в той или иной мере позволит определить все права участников общества.

Для того, чтобы более четко представлять качество и характер правового статуса участников общества целесообразно обратиться к имеющимся научным классификациям. Наиболее традиционная классификация подразделяет на имущественные и неимущественные нрава. Исходя из этой классификации основными имущественными правами являются:

право продажи или иного отчуждения доли (ее части) одному или нескольким участникам общества либо третьим лицам;

преимущественное право приобретения доли;

право свободного выхода из общества;

право на участие в распределении прибыли, возникшее после принятия соответствующего решения на общем собрании общества;

право на ликвидационную стоимость;

право требовать исключения из общества одного из его участников;

право внесения дополнительных вкладов в уставный капитал общества.

К неимущественными правами участников общества с офаниченной ответственностью необходимо отнести:

право на получение информации о деятельности общества;

право на участие в управлении обществом;

право на принятие участия в распределении прибыли;

право на ознакомление с документацией общества, в том числе с бухгалтерскими книгами;

право требовать проведения аудиторской проверки.

Существуют и другие классификации. 'Гак С.Д. Могилевский делит права участников общества с ограниченной ответственностью па дополнительный и основные. Последние в свою очередь подразделяет на безусловные и права с условием. Данную классификацию нельзя признать бесспорной, поэтому на наш взгляд целесообразно обозначить се как оригинальную. Дискуссия относительно классификации прав участников общества с ограниченной ответственностью носит в большей степени теоретический, нежели практический характер. Но она все-таки необходима для возможности детального рассмотрения данных прав ввиду их «разбросанности» но различным нормам действующего законодательства. Развитие классификаций и оснований для этих классификаций является важным моментом в процессе реализации прав участников общества, а вернее поиска гарантов их осуществления. Каждая из перечисленных классификаций может иметь практическое значение, при определении возможных способов защиты прав.

Помимо прав у участника общества с ограниченной ответственностью естественно существуют и определенные обязанности. Перечень обязанностей установлен в ГК РФ и ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Таким образом, к обязанностям участника общества с 01раничснн0Й ответственностью можно отнести следующие:

вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами общества;

не разглашать конфиденциачьную информацию о деятельности общества;

предоставление обществу денежной компенсации в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который данное имущество передано участником в пользование. Сумма компенсации определяется как сумма платы за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока. Денежная компенсация должна предоставляться единовременно в разумный срок с момента предъявления обществом требования о ее предоставлении;

обязанность письменного извещения участников общества и само общество о намерении продать долю (ее часть) участия третьему лицу с указанием цены и иных условий продажи;

обязанность лица, уступившего неоплаченную (не полностью оплаченную) долю участия в уставном капитале либо вышедшего из общества, по внесению вклада в имущество общества, возникшую до уступки указанной ДОЛИ.

Возможно возложение на участника дополнительных обязанностей. Непосредственным основанием для этого является решение общего собрания участников общества, которое должно быть вынесено не менее чем 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества. При этом участник, на которого возлагаются подобные обязанности, должен или проголосовать за такое решение или дать на это письменное согласие. Как правило, такого рода обязанности сводятся к личному участию в деятельности общества с ограниченной ответственностью либо оказанию участником каких-либо услуг для общества.

Заканчивая рассмотрение параграфа, хотелось бы отметить, что, выбирая ту или иную организационно-правовую форму юридического лица, его учредители должны в полной степени осознавать, какой в дальнейшем им будет принадлежать объем прав и обязанностей. Кроме того, вопрос организации общества с офаниченной ответственностью, как нам представляется, процесс многогранный. Сложность этого процесса заключается в необходимости скрупулезного и внимательного подхода к каждой стадии организации и последующей деятельности общества с ограниченной ответственностью.

С целью качественного улучшения функционирования общества с ограниченной ответственностью полагаем внести некоторые изменения в действующее законодательство. Так, целесообразно использовать единую практику отчуждения доли в обществе с ограниченной ответственностью. По нашему мнению, отчуждение части доли или всей доли в уставном капитале обществе представляет собой договор об уступке права требования (цессии). Независимо от возмездное™ или безвозмездности договора - это будет договор об уступке требования. Подобные изменения позволят улучшить правоприменительную практику.

<< | >>
Источник: СТУС АЛЕКСЕЙ АЛЕКСЕЕВИЧ. СТАНОВЛЕНИЕ И РАЗВИТИЕ ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (ИСТОРИКО - ПРАВОВОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ). Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Краснодар 2007. 2007

Еще по теме §3. Правовой статус ООО: проблемы, перспективы развитии.:

  1. § 3. Конституционно-правовые средства обеспечения единства правовой системы Российской Федерации
  2. СПИСОК использованных нормативных правовых источников и научной литературы
  3. §2. Проблемы гарантий реализации прав и обязанностей налогоплательщиков
  4. §2. Проблемы гарантий реализации прав и обязанностей налогоплательщиков
  5. §3. Правовой статус ООО: проблемы, перспективы развитии.
  6. Правовые последствия признания холдингов группой лиц
  7. §1. Понятие, правовые источники и виды корпоративных правовых форм участия иностранных компаний в экономике России.
  8. §2. Международно-правовые основания ответственности за незаконную трудовую миграцию
  9. БИБЛИОГРАФИЯ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АКТЫ. 1.
  10. § 2.2. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного общества в составе финансово-промышленной группы
  11. СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ 1. Нормативные правовые акты 1.1.
  12. 1. ПОНЯТИЕ ИМУЩЕСТВА
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -