Понятие правотворчества

Термин «правотворчество» буквально означает не что иное, как процесс творчества, создания права. Поэтому данным термином принято обозначать деятельность, связанную с созданием права, правовых норм.

В отечественной юриспруденции термин «правотворчество» используется давно и, как правило, не вызывает особых вопросов. Вместе с тем в связи с определенным распространением в современной отечественной теории госу­дарства и права идей естественного права некоторые авторы стали сомне­ваться в правомерности использования термина «правотворчество» и предла­гают заменить его термином «законотворчество», основываясь на том, что государство творит не право (право складывается естественным путем), а за­коны, в которых и должно закрепляться право. Думается, определенный смысл в подобных сомнениях есть. Если признавать право как данность, ко­торая складывается в обществе независимо от государства, то государство, действительно, не может творить право. Оно может лишь закреплять его в своих законах - нормативных правовых актах и других источниках права. Но если исходить из того, что кроме естественного права существует право по­зитивное и под правотворчеством понимать создание именно позитивного права, то всякие сомнения относительно использования термина «правотвор-

чество» отпадают, поскольку позитивное право не возникает само по себе, а создается государством.

Итак, исходя из того, что позитивное право создается государством, под правотворчеством мы будем понимать деятельность по созданию позитивно­го права, т. е. юридических норм. Создание позитивного права связано, прежде всего, с установлением юридических норм - их разработкой и приня­тием соответствующими субъектами. Вместе с тем понятием «правотворче­ство» охватывается не только установление юридических норм. В отече­ственной литературе, в том числе и в учебниках по теории государства и пра­ва, многими авторами отмечается, что правотворчество - это деятельность не только по установлению (принятию) юридических норм, но также их изме­нению и отмене. То есть под правотворчеством совершенно обоснованно по­нимается деятельность как по установлению новых, так и по изменению и отмене уже действующих норм позитивного права. Кроме того, к правотвор­честву, по справедливому замечанию отдельных исследователей, следует от­носить также деятельность по санкционированию неюридических норм в ка­честве юридических (например, санкционирование обычаев или корпоратив­ных норм).

В отдельных учебниках по теории государства и права правотворчество определяется либо как деятельность государства по изданию, изменению и отмене нормативных правовых актов, либо как деятельность компетентных государственных органов, направленная на создание, изменение или отмену правовых норм путем принятия нормативных правовых актов. Думается, что подобные определения несколько сужают содержание правотворчества, по­скольку ограничивают его созданием лишь одного вида источников права - нормативных правовых актов. Между тем к правотворчеству следует отно­сить создание и других источников права (санкционированных обычаев, юридических прецедентов, нормативных договоров и т. д.), поскольку уста­навливаемые государством нормы позитивного права закрепляются и приоб­ретают внешнее выражение не только в нормативных правовых актах, но и в 539

других источниках права. С учетом сказанного правотворчество представля­ется возможным определить как осуществляемую уполномоченными на то субъектами или народом деятельность по установлению, изменению или от­мене норм позитивного права, а также санкционированию неюридических норм в качестве юридических.

Исходя из данного определения можно выделить следующие признаки правотворчества.

Во-первых, правотворчество представляет собой определен­

ную деятельность. Это интеллектуально-мыслительная деятельность, которая связана с созданием юридических норм и организацией правового регулиро­вания соответствующих общественных отношений. Она носит творческий, организующий характер и относится к производству таких духовных ценно­стей, как позитивное право. Поскольку правотворчество является определен­ной деятельностью, его очень часто именуют правотворческой деятельно­стью.

Во-вторых, правотворчество - это государственная деятельность, одна из ее форм. Правотворчество выступает важнейшим средством государственного управления обществом и является прерогативой (исключительным правом) государства. В сущности, лишь государство в лице своих органов может со­здавать нормы позитивного права, хотя в отдельных случаях такую возмож­ность оно предоставляет и некоторым другим субъектам (например, негосу­дарственным организациям).

В-третьих, это деятельность, связанная с возведением государственной воли в закон, в общеобязательные правила поведения (нормы права). Через право­творчество государство претворяет свою волю в жизнь, определяя, какие об­щественные отношения и как должны регулироваться с помощью норм пози­тивного права. Иначе данный признак интерпретируется сторонниками тео­рии естественного права. Они считают, что с помощью правотворчества в за­кон возводится не государственная воля, а право. Думается, что подобный подход, в принципе, является правильным, но все же несколько идеализирует 540

правотворческую деятельность. Конечно, создаваемые государством нормы должны закреплять право и быть правовыми. Как отмечал еще К. Маркс, «за­конодатель... должен смотреть на себя как на естествоиспытателя. Он не делает законов, он не изобретает их, а только формулирует, он выражает в сознательных положительных законах внутренние законы духовных отноше- ний»1. Вместе с тем не следует забывать и то, что в позитивном праве могут закрепляться установления неправового и даже антиправового характера.

В-четвертых, это деятельность, направленная на создание норм права в целях урегулирования, упорядочения соответствующих общественных отношений. Создание норм права, как известно, не является самоцелью. Право создается не для украшения государственного фасада, а для регулирования обществен­ных отношений и утверждения в обществе определенного порядка. Это явля­ется основной целью и предназначением правотворчества. Вместе с тем правотворческая деятельность преследует и некоторые другие цели. Напри­мер, совершенствование действующего законодательства и в целом системы права.

В-пятых, это деятельность, связанная как с установлением, изменением и от­меной норм позитивного права (юридических норм), так и с санкционирова­нием неюридических норм в качестве юридических. Творить - значит созда­вать что-то новое. Поэтому правотворчество связано, прежде всего, с разра­боткой и установлением новых норм права. Но, как уже было отмечено, по­нятием «правотворчество» охватывается также деятельность, связанная с из­менением и отменой действующих правовых норм. Практика реализации правовых норм, а также изменения, происходящие в общественной жизни, нередко требуют внесения соответствующих изменений в действующие нор­

мы права, а нормы, переставшие быть эффективными или утратившие свою актуальность, подлежат отмене. Изменение и отмена правовых норм, как и их установление, осуществляется правотворческими органами.

В содержание правотворческой деятельности наряду с установлением, изме­нением и отменой норм позитивного права входит также санкционирование неюридических норм в качестве юридических, что, к сожалению, не всегда отмечается в литературе. При поверхностном взгляде может показаться, что санкционирование не является правотворчеством, поскольку никаких новых норм в результате санкционирования не создается.

В-шестых, это деятельность, которая осуществляется уполномоченными на то субъектами или народом. Правотворчество - государственная деятель­ность, а значит, этой деятельностью не может заниматься кто угодно. Субъ­ектов правотворчества определяет государство. Ими становятся, прежде все­го, государственные организации (органы государственной власти, государ­ственные учреждения и государственные предприятия). Причем основными субъектами правотворчества являются высшие органы государственной вла­сти (президент, парламент, правительство). Определяя государственные ор­ганизации в качестве первостепенных субъектов правотворчества, государ­ство наделяет их соответствующей правотворческой компетенцией, т. е. кру­гом полномочий по созданию тех или иных норм права. Вследствие этого каждая государственная организация может решать только определенный круг вопросов и принимать по этим вопросам правотворческие акты только определенного вида и определенной юридической силы. Так, согласно ст.

105 Конституции РФ федеральные законы в Российской Федерации, т. е. нормативные правовые акты, обладающие высшей юридической силой и ре­гулирующие наиболее важные общественные отношения, принимаются Гос­ударственной Думой.

Государственные организации составляют первую и наиболее важную груп­пу субъектов правотворчества. Но это не единственная группа субъектов правотворчества. В отдельных случаях государство может наделять право­творческими полномочиями и негосударственные организации. Например, для надлежащего решения вопросов местного значения соответствующими правотворческими полномочиями наделяются органы местного самоуправ­ления.

Наконец, в качестве субъекта правотворчества может выступить также народ (например, в порядке референдума, принимая тот или иной закон государ­ства).

В-седьмых, это деятельность, носящая властный характер. Правотворческая деятельность, какими бы субъектами она не осуществлялась, всегда выступа­ет как проявление их властных полномочий. Особенно наглядно это выраже­но в том, что принятые правотворческими органами и вступившие в силу ак­ты (например, нормативные правовые акты), должны соблюдаться и испол­няться всеми, кто окажется в сфере их действия. В противном случае после­дуют предусмотренные этими актами меры государственного принуждения. В-восьмых, это деятельность, которая регламентируется законодательством и протекает в рамках установленных им процедур. Особенно это касается та­

кой формы правотворчества, как законотворчество, т. е. принятие законов. Законы, как уже отмечалось ранее, принимаются в особом порядке и процесс их принятия детально регламентируется законодательством, включая консти­туцию страны.

1.2