§1. Понятие фонда в теории и в законодательстве России изарубежных стран
Слово «фонд» (от латинского fundus - основание) означает: 1) запас, накопление, капитал; 2) денежные или материальные средства, предназначенные для определенных целей, имеющие определенное назначение; 3) организация, учреждение для оказания материальной помощи творческим деятелям .
Предметом настоящего исследования будут фонды как организации, т.е.
как юридические лица.Фонды как разновидность юридических лиц не были известны ни дореволюционному российскому, ни советскому законодательству. Впервые понятие фонда было закреплено в п.1 ст. 118 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - «ГК»)2, а затем продублировано в ст.7 Федерального закона от 12 января 1996 года №7-ФЗ «О некоммерческих организациях» \ в соответствии с которыми фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно-полезные цели.
Появлением такой разновидности юридических лиц, как фонды, юриспруденция обязана немецкому законодательству - §80 Германского гражданскою уложения от 18 августа 1896 года установил возможность учреждения фонда. При этом в различных изданных переводах на русский язык Германского гражданского уложения подраздел второй книги первой, включающий в себя девять параграфов (§80-88) называется по-разному: в переводе Гражданского уложения Германии, опубликованном в 1996 году, указанный подраздел называется «Учреждения» ; а в изданном десять лет спустя переводе на русский язык Гражданского уложения Германии этот подраздел называется «Фонды»2. Вместе с тем фонд (sliftung) является юридическим лицом и определяется как правоспособная организация для управления целенаправленно переданным учредителем фонда составом имущества . В зависимости от правовой формы в немецком законодательстве различаются правоспособные фонды публичного или частного права, неправоспособные фонды, фонды в форме зарегистрированного объединения и п форме общества с ограниченной ответственностью Фонды объединяются в Федеральный союз .
Исходя из положений Германского гражданского уложения в континентальном праве традиционным является деление юридических лиц на корпорации и учреждения.
Родоначальником данной классификации юридических лиц, по мнению Е.А. Суханова, являлся папа Иннокентий IV . При этом необходимо отметить, что п отношении критериев разграничения юридических лиц на корпорации и учреждения, по верному замечанию С.Н. Братуся, в юридической литературе отсутствует единое мнение .Деление юридических лиц на корпорации и уч^ждсиия, как правило, обосновывается следующими различиями:
корпорация представляет собой совокупность физических лиц. связанных с юридическим лицом членством и реализующих общую цель, тогда как учреждения удовлетворяют потребности физических лиц, не являющихся их членами (так называемых дестинаторов - больных, пользующихся услугами больницы, читателей в библиотеке и т.п.);
состав членов корпорации может быть определен численно, а круг лиц, пользующихся услугами учреждения, не определен;
субстратом корпорации являются люди, а субстратом учреждения - имущество;
цель и виды деятельности корпорации определяют ее участники, тогда как цель и направление деятельности учреждения заранее определены волей учредителя, который также определяет способ формирования органов учреждения .
М.И. Кулагин в качестве отличия корпорации от учреждения назвал также то, что органы корпорации формируются участниками, а органы учреждения назначаются или учредителями, или компетентным государственным opi т юм .
Н.С. Суворов полагай, что корпорация (от лат. corpus habere - права юридической личности) - это юридическое лицо, имеющее своим субстратом союз физических лиц, за вопо которого принимается соединенная воля всех членов корпорации. Помимо органов управления (администрации) корпорация всегда имеет членов, каждый из которых обладает возможностью проявить свои корпоративные права: в избрании администраторов, выслушивании их отчетов, обсуждении на общих собраниях важнейших дел, касающихся корпорации .
С.Н. Братусь считал, что корпорацией является юридическое лицо, основанное на членстве, участии1.
Под корпорацией в российской юридической литературе понимается добровольное объединение физических и (или) юридических лиц, организованное на началах членства их участников .
В связи с этим, по мнению большинства цивилистов, разновидностями корпорации являются хозяйственные общества и товарищества, кооперативы, ассоциации и союзы, некоммерческие партнерства и иные организации, основанные на началах участия (членства) .? В то же время некоторые авторы склонны более широко толковать рассматриваемый термин.
В частности, Т.В. Кашанина относит к корпорациям и государственные (муниципальные) унитарные предприятия , а В.Н. Петухов использует термин «корпорация» для обозначения объединений промышленных предприятий в советский период7. Расширительной точки зреняя придерживается и Н.В. Козлова, отмечающая, что «.--взаимоотношения между любым юридическим лицом и его учредителем имеют корпорагивную природу...» .Другие авторы, наоборот, сужают круг лиц, имеющих право называться корпорациями. По мнению П.В. Степанова, корпорация не только должна являться организацией, основанной на началах участия (членства), но она еще и должна иметь особую структуру органов управления, в число которых входя г волеобразующие и вслеизъявляющие органы .
Па наш взгляд, следует согласиться с точкой зрения Е.А. Суханова о том, чго корпорациями являются юридические лица, основанные на членстве. Соответственно, разновидностями корпораций по российскому законодательству являются хозяйственные товарищества и общества, кооперативы, общественные объединения, некоммерческие товарищества, некоммерческие партнерства, общины коренных малочисленных народов Крайнего Севера, Сибири и Дальнего Востока, объединения работодателей, товарные биржи.
По мнению Н.В. Козловой основными признаками корпорации являются следующие:
корпорация представляет собой союз известных физических и (или) юридических лиц, называемых участниками (членами);
корпорация создается и прекращается на основе акта общей воли ее учредителей (участников, членов);
корпорация действует в интересах своих участников, преследуя определенную ими цель;
корпорация как юридическое лицо независима от перемен в составе ее участников;
между корпорацией и ее участниками, а также между самими участниками возникает корпоративное правоотношение, порождающее у каждого его участника корпоративные права и обязанности;
реализуя свои корпоративные права, участники корпорации могут в определенной степени управлять корпорацией и ее имуществом, влиять па формирование се волн как юридического лица;
корпорация имеет внутреннюю структуру, обеспечивающую организационное единство;
руководящие органы корпорации избираются се членами, которым они подотчетны;
высшим органом корпорации является общее собрание ее членов, решения которого принимаются большинством голосов'.
Вместе с тем необходимо отметить, что указанные признаки корпорации подходят не ко всем ее разновидностям.
Так, например, у хозяйственных товариществ нет органов, управление всеми делами такого юридического лица осуществляется самими товарищами, в связи с чем, П.В. Степанов предложил не относить их к корпорациями, ибо их органами выступают сами товарищи, а сами хозяйственные товарищества' Коэлола II.B. Понятие и сущносп юридического липа. Очерк истории и теории: Учебное пособие. - М., 2003. - С.213-214.
представляют собой форму, переходную от простого товарищества к корпорации ,
В законодательстве зарубежных стран термин «корпорация» трактуется по-разному.
В США понятием корпорация охватываются практически все виды юридических лиц,
В Англии корпорацией называется само юридическое лицо, поскольку все они делятся на единоличные корпорации и объединения корпораций. Торговые корпорации называются компаниями и, в свою очередь, делятся па публичные (аналог открытого акционерного общества континентального права) и частные (аналог закрытого акционерного общества)2.
Во Франции термин «корпорация» вообще не используется; юридические лица подразделяются ifa товарищества и ассоциации3.
Учреждение - это не имеющая членства организация, создаваемая («учреждаемая») одним или несколькими лицами4.
По мнению Н.С. Суворова учреждение - это юридическое лицо» субстратом которого служит имущество и за волю которого принимается воля учредителя, выраженная в учредительном акте. Оно создастся для преследования постоянной цели, требующей непрерывного достижения, если не изменяются фактические внешние обстоятельства. Учреждение не имеет никаких членов, а контроль за действиями администрации принадлежит правительственным органам
С.Н. Братусь указывал, что понятие учреждения выражает более высокую степень развитая юридической личности общественного образования. Первоначальная воля учредителя, которого, возможно, уже нет в живых, становится социальным фактом. Учреждение не может быть ликвидировано по воле его администраторов. Основаниями ликвидации учреждения, созданного на основании разрешения государства в соответствии или с особым правительственным актом, или законом, допускающим свободное создание учреждения (по швейцарскому праву), является только отсутствие тех денежных средств, которые создают материальную основу деятельности учреждения, или уклонение его от определенной учредителем и одобренной государством цели его создания.
В основе деятельности учреждения лежит обеспечение социально-культурных интересов общества. Вместе с тем имущество учреждения не включается в состав имущества казны - оно не является государственной собственностью, а является собственностью учреждения2.Н.В. Козлова полагает, что учреждение создается одним или несколькими учредителями, которые обособляют часть своего имущества и целевым назначением передают его создаваемому юридическому лицу для решения каких-либо задач обычно некоммерческого характера3.
К учреждениям в российском правопорядке могли бы быть отнесены фонды, автономные некоммерческие организации, государственные (муниципальные) унитарные предприятия. Однако в российском гражданском праве понятие «учреждение» имеет свое, особое значение, отличное от традиционного. Под ним понимается некоммерческая организация, полностью или частично финансируемая учредителем- собственником и обладающая ограниченным вещным праном на свое имущество (гг. 1 ст. 120, n.l ст.296, ст.298 ПС). Именно поэтому в отечественном правопорядке отсутствует деление юридических лиц на корпорации и учреждения .
Н.В. Козлова выдегяет следующие признаки учреждения как разновидности юридического лица:
учреждение (больница, музей и другие) создается по воле одного или нескольких учредителей, но действует в интересах неопределенного круга лиц (пользователей);
основой учреждения является имущество, переданное его учредителями и предназначенное для удовлетворения целей, ради которых Создано учреждение;
между учреждением и пользователями, а также между самими пользователями корпоративные отношения не возникают;
содержание деятельности учреждения определяется общественным интересом и направляется вшей государства;
органом, вырабатывающим волю учреждения как юридического лица, является администрация, назначаемая учредителем или государственной властью;
учреждение не может быть прекращено но воле его администрации, а только в силу закона (например, если будет полностью израсходовано имущество учреждения, либо в случае уклонения от цели, предназначенной учредителем и одобренной государством)2.
Таким образом, в учреждении нет ни участников, ни членов.
Лица, пользующиеся услугами учреждения, также не состоят в отношениях членства ни между собой, ни с учреждением.Волю учреждения формируют не его учредители, а его органы, которые действуют в соответствии с законом и учредительными документами. Даже изменение учредительных документов такой организации в ряде случаев оказывается весьма затруднительным, если в них не предусмотрены возможность и процедура изменения.
В .зарубежных странах создание и деятельность учреждений жестко контролируется государством. Так, в ФРГ для создания учреждения (еще раз повторим, что по немецкому законодательству учреждение называется фондом) необходимо получить разрешение компетентного органа государственной власти субьекта федерации - земли (п. J §80 Германского гражданского уложения). После получения такого разрешения возникает юридическое лицо, к которому на праве собственности переходит названное в учредительном акте имущество. В соответствии с §82 Германского гражданского уложения, если создание фонда разрешено, то учредитель обязан передать фонду имущество, определенное для него сделкой по учреждению фонда .
В соответствии с п.З ст.83 Гражданского кодекса Украины 2003 года учреждением является организация, созданная одним или несколькими лицами (учредителями), которые не принимают участия в управлении им, путем объединения (выделения) их имущества для достижения цели, определенной учредителями, за счет этого имущества7. Такое определение, содержащееся в Гражданском кодексе Украины, очень напоминает определение фонда, которое дается российским законодателем в ст. 118 Гражданского кодекса Российской Федерации. При этом, в украинской юридической литературе сделан вывод о том, что понятие «учреждение» является тождественным понятию «фонд», однако применение термина «фонд» представляется более верным .
На сегодняшний день, п Украине существует множество нормативных актов, регламентирующих создание и деятельность фондов2.
В Республике Казахстан существует такая организационно-правовая форма юридического лица как общественный фонд (ст. 107 Гражданского кодекса Республики Казахстан 1994 года), который представляет собой не имеющую членства некоммерческую организацию, учрежденную гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, и преследующую социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно-полезные цели . Таким образом, понятие «общественный фонд» по казахском}' законодательству тождественно понятию «фонд» по российскому законодательству.
В Грузии все непредпринимательские (некоммерческие) юридические лица делятся на союзы (ассоциации) и фонды. Фонд является юридическим лицом, если один или несколько учредителей для достижения общественно полезной цели передает специальное имущество в собственность независимому субъекту, который не имеет членов (п.З ст.30 Гражданского кодекса Грузии 1997 года) .
Во Франции законодательство вообще не допускает создания частных учреждений. Там разрешено образование публичных учреждений, созданных публичной властью.
В странах англосаксонской системы права института учреждения тоже нет. В Англии для аналогичных целей используется институт доверительной собственности либо конструкция одночленной корпорации1.
С.Н. Братусь полагал, что «между корпорацией и учреждением существуют образования переходного типа: имеются учреждения с корпоративным устройством и корпорации, сближающиеся по своему устройству с учреждениями. В качестве примера можно указать на университеты. Последние в средние пека являлись корпорациями, затем в новое время стали учреждениями с корпоративным устройством. Тип корпоративного учреждения или корпорации, близкий по своему устройству к учреждению, возникает главным образом из корпораций, преследующих так называемые идеальные, т.е. культурные, научные, воспитательные и тому подобные цели, сходные с целями, осуществляемыми учреждениями»2.
Таким образом, помимо Германии, Грузии, Республики Казахстан и Украины, фонды (как разновидность юридических лиц) существуют в Швейцарии и Японии. Вместе с тем, на сегодняшний день, такая организационно-правовая ферма как фонд не является распространенной в мире - она не применяется в законодательстве США, Китая, Италии, Испании, Португалии1.
Таким образом, фонд представляет собой особую организационно- правовую форму юридического лица.
С.Н. Братусь подчеркивал, что выделение определенной группы людей с целью обеспечения и осуществления тех или иных, продиктованных данными общественными отношениями интересов, должно выделиться в некую организационную форму .
Ст.50 ПК закрепила общее правило, согласно которому юридическое лицо создается только н организационно-правовых формах, установленных законом. Такое положение содержат и гражданские кодексы зарубежных стран (в частности, ст. 83 Гражданского кодекса Украины, ст.99 Гражданского кодекса Квебека).
Несмотря на то, что термин «организационно-правовая форма юридического лица» широко применяется в законодательстве, в научной юридической литературе комплексного анализа этого института не проводилось. При этом приведенные определения понятия «организационно- правовая форма юридического лица» не отличаются единством подходов2.
С.Э. Жилинский считает, что организационно-правовая форма включает в себя: 1) организационную связь юридического лица с правом и законодательством; 2) имущественный статус юридического лица и его участников. Исходя из этою, он указывает, что иод организационно- правовой формой юридического лица следует понимать установленный действующим законодательством и выбираемый учредителями при создании организации ее особый статус, имеющий юридическое значение для участия данного субъекта в правоотношениях.
Этот особый правовой статус характеризуется такими показателями, как: а) качественными и количественными характеристиками учредителей (участников) юридического лица; б) степенью их ответственности по обязательствам юридического лица; в) режимом имущества юридического лица и его юридической судьбой после ликвидации организации; г) степенью ответственности самого юридического лица по своим обязательствам;
д) количеством и особенностями содержаЕгия учредительных документов;
е) особенностями реорганизации и ликвидации (в том числе, возможностью ликвидации вследствие признания лица несостоятельным (банкротом)); ж) структурой управления; з) другими показателями .
Некоторые авторы указывают, что организационно-правовая форма юридического лица определяет особый правовой режим организации и деятельности юридического лица (соотношение прав юридического лица и его участников на имущество юридического лица; порядок управления этим имуществом; получение и распределение прибыли; распределение убытков между участниками) .
Определяя понятие ерганизаи ион но-правовой формы предприятия, К.Ю. Тотьев делает вывод, что такой формой является совокупность определенных в законе элементов и признаков, характеризующих форму собственности, на основе которой создано предприятие, порядок формирования имущественной базы хозяйствующего субъекта (в том числе и минимальный размер уставного фонда), конструкцию взаимодействия его учредителей и участников, принцип ответственности самого предприятия и его участников по долгам предприятия, а также порядок и особенности управления предприятием. Все это в целом и определяет правовой статус предприятия как активного участника экономических отношений. При этом он отмечает, что категорию юридического лица можно считать характеристикой внешнего аспекта деятельности предприятия, а организационно-правовую форму - характеристикой внешних отношений. Организационно-правовая форма необходима для определения в законодательстве и на практике порядка взаимодействия участников, учредителей, трудового коллектива предприятия, для фиксации схемы отношений собственника и предпринимателя, для определения взаимной ответственности участников по долгам предприятия .
Р.В. Уткин, исследуя некоммерческие организации, предлагает такое определение: организационно-правовая форма некоммерческой организации - это определенная законом совокупность признаков, характерных для групп некоммерческих организаций и необходимых для существования некоммерческой организации в рамках правового поля, которые включают в ссбя: характер цели организации, порядок взаимодействия между организацией и лицами, принимающими участие в ее деятельности, порядок управления имуществом организации .
В. Кравчук указывает, что организационно-правовая форма юридического лица - это закрепленная нормами права модель организации, которая может быть признана юридическим лицом. Она выражает все существенные правовые признаки юридического лица определенного вида. Элементами организационнс-правовой формы юридического лица являются те признаки, которые в совокупности дают нам представление о типе организации, в частности: цель создания юридического лица; условия создания (единолично или несколькими лицами); порядок формирования имущества и его правовой режим (закрепленный минимальный уставный капитал, порядок его формирования); система органов управления (структура и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений, имущественные и организационные права учредителей (право на управление и распределение прибыли), условия ответственности учредителей юридического лица в случае недостаточности имущества для удовлетворения законных требований кредиторов) .
Как видим, В. Кравчук при определении понятия «организационно- правовая форма юридического лица» применяет термин «модель». Представляется, что этот термин является не совсем удачным для применения в правовой дефиниции, хотя он и используется в юридической литературе. Так, М.И. Брагинский указывает, что специфика юридического лица как одной из основных правовых форм участия в гражданских правоотношениях состоит в многообразии используемых моделей, каждая из которых предусматривает существование в определенных пределах особенного частного режима'.
Н.В. Костенко полагает, что организационно-правовая форма юридического лица не может быть признана критерием, в единстве своем определяющим коммерческий или некоммерческий статус организации. Организационно-правовая форма юридического лица имеет наряду с гражданско-правовым (определение объема правоспособности) информационное значение, указывая на классификационную группу (тип) юридического лица2.
Е.В. Шаклеина высказала точку зрения, что организационно-правовая форма некоммерческой организации представляет собой совокупность следующих объективных критериев, существенно отличающих конкретную некоммерческую организацию от организаций иных форм: цель деятельности, условие о распределении прибыли, членский (нечлснский) характер организации юридического лица, качественная характеристика внутрисубъектного состава, специфический характер гражданско-правовой ответственности3.
Для определения термина «организационно-правовая форма» иногда применяется термин «конституция». Так, В.А. Захаров полагает, что, относя к формам реорганизации преобразование, законодатель тем самым подчеркивает единство понятия юридического лица. Первостепенными являются все законодательно закрепленные признаки юридического лица (ст.48 ГК). «Организационно-правовая форма юридического лица» - понятие, производное от понятия «юридическое лицо», и не может рассматриваться в отрыве от него. Законодатель, закрепляя существенные признаки юридического лица, исходил из того, что составляет конституцию данного субъекта права. В их число организационно-правовая форма не была включена. Возможность трансформации юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую - это еще одно доказательство единства общего понятия «юридическое лицо-субъект нрава»1.
В правовой литературе высказана точка зрения, что организационно- правовая форма и вид юридического лица - то синонимы2. Так, Н.В. Козлова считает, что ерганизационно-правовую форму юридического лица можно определить как вид юридического лица, отличающийся от другого вида способом создания, объемом правоспособности, порядком управления, характером и содержанием прав и обязанностей учредителей (участников) относительно друг друга и юридического лица3.
На наш взгляд, следует согласиться с позицией тех ученых, которые характеризуют организационно-правовую форму как видовой признак юридического лица, поскольку понятие «юридическое лицо» и «организационно-правовая форма» не нужно различать. Вместе с тем, в отличие от других классификационных критериев видов юридических лиц организационно-правовая форма характеризуется совокупностью взаимосвязанных и установленных законодательством признаков.
Как правило, в научной литературе приводятся классификации юридических лиц, основанные на каком-нибудь одном признаке. Так, В.Ф. Чигир указывает, что юридические лица делятся на виды по различным критериям, которые не совпадают, в зависимости от цели, которая ставится
13ахаров В.Л. Создание юридически лиц: правовые «опросы. - М., 2002. - С.24.
'Жаринои С.Е. Орглнгкшпонно-прязсаыс формы коммерческих организаций: парадоксы Гражданского кодекса//Законодательство.- 199S.-Я>\2. -С 26-28.
3 Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лииа. Очерк истории и теории: Учебное пособие. - М.,2003. - С.259.
при классификации. Такими критериями могут выступать: 1) собственность, на основе которой они созданы; 2) права учредителей (участников) юридического лица на имущество последнего; 3) цель образования юридического лица; 4) состаз учредителей; 5) способ создания юридического лица; 6) учредительные документы организации (их состав); 7) характер участия учредителей в деятельности юридического лица; 8) объем вещных прав юридического лица; 9) обязательства участников (членов) принимать участие своим трудом в деятельности юридического лица; 10) особенности статуса (правового режима) юридического лица; 11) соподчиненность юридических лиц .
Е.А. Суханов выделяет следующие критерии классификации юридических лиц: а) по форме собственности; б) в зависимости от того, являются они собственниками принадлежащего им имущества или нет; в) по характеру деятельности (коммерческие и некоммерческие); г) по организационным признакам; д) по степени самостоятельности (основные и зависимые); е) по особенностям правового статуса (национальные, иностранные)2.
Как видим, классификация юридических лиц по видам осуществляется исходя из различных критериев, но объединяет их то, что эти критерии характеризуются одним признаком. В отношении организационно-правовой формы все авторы сходятся в одном - ее можно охарактеризовать по совокупности признаков, определенных в законе. Так, например, банк - это разновидность юридического лица, но не его организационно-правовая форма, поскольку согласно ст.1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»3 организационно-правовая форма, в которой могут быть созданы банки, - это хозяйственные общества.
Б.З. Мильнер полагает, что организация - это социальное образование, которое сознательно координируется (с определенными пределами) и функционирует на относительно постоянной основе для достижения общей цели или целей .
На наш взгляд, наиболее предпочтительной является точка зрения Д.А. Сумского, согласно которой организационно-правовая форма юридического лица представляет собой определенную нормами права совокупность связанных между собой признаков, дающих основание во внешнем проявлении отличать один вид юридического лица от другого . Другими словами, это определенная совокупность признаков, определенных в правовой норме: порядок создания (на основании учредительного договора или решения учредительною собрания); учредительные документы (устав, учредительный договор, устав и учредительный договор); права и обязанности участников (учредителей), в частности наличие или отсутствие объектов права собственности на пай (долю, акции); ответственность участников (учредителей) по долгам юридического лица; порядок управления юридическим лицом; порядок реорганизации и ликвидации юридического лица и другие.
В связи с этим, для анализа гражданско-правового статуса фонда по законодательству Российской Федерации необходимо рассмотреть особенности гражданской правосубъектности фонда, права и обязанности его учредителей, порядок создания, реорганизации и ликвидации фонда.