§4. Формулы с фикцией (formulae ficticiae) и формулы с перестановкой лиц
Претор мог предписать судье в intentio действовать так, как если бы какой-либо факт, не имевший места в действительности, был налицо, или наоборот — как если бы действительный факт не имел места.
В первом случае говорят о положительной фикции, во втором — об отрицательной. Фикция (fictio) — важнейший инструмент претора по совершенствованию позитивного права (adiuvare ius civile). Иногда фикция используется для создания преторского иска (как actio Publiciana), но обычно — вставляется в типичную формулу для того, чтобы предоставить иск лицу, не управомоченному на него по строгому праву, либо — оправдать того, кто по ius civile должен быть осужден. Так, чтобы защитить лицо, допущенное к принятию наследства по преторскому праву (bonorum possessor), претор давал ему иск, в котором судье предписывалось рассматривать истца как наследника:SI Aus^us LUCIO TITIO ЕСЛИ БЫ А.АГЕРИЙ БЫЛ НА- HERES ESSET, TUM SI СЛЕДНИКОМ ЛУЦИЯ ТИЦИЯ И EUM FUNDUM DE QUO ЕСЛИ БЫ ТОГДА ЭТО ПОЛЕ, О AGITUR ЕХ IURE QUIRI- КОТОРОМ ИДЕТ СПОР, ПРИНАД- TIUM EIUS ESSE OPOR- ЛЕЖАЛО ЕМУ ПО ПРАВУ КВИ- TERET... РИТОВ...
Без такой фикции преторский наследник не имел бы возможности истребовать наследственные вещи, поскольку по ius civile он наследником (heres) не был (Gai., 4,34). Сходная формула составлялась для правопреемника (bonorum emptor) неоплатного должника, не оставившего наследников, который фиктивно выставлялся его наследником (Gai., 4,35).
Наиболее древний случай — предоставление цивильных исков для защиты от правонарушения (ех delicto), если одной из сторон
в отношении был чужестранец (peregrinus), на которых эти иски не распространялись. В этом случае в формулу вставлялась фикция “SI CIVIS ROMANUS ESSET...” (“Если бы он был римским гражданином...”) (Gai., 4,37; Cic., de nat. deor., 3,30,74; in Verr., 2,2,12,31). Эта практика, очевидно, возникла в суде претора перегринов. Приведенные примеры показывают, что фикция (fictio iuris) как процессуальное средство применяется в тех отношениях, где претор в материально-правовом плане был бессилен: он не мог сделать лицо наследником или римским гражданином.
Особый случай фикций составляет перестановка лиц, когда право, следуемое одному лицу, присуждается другому или ответственность одного лица возлагается на другого. Такая подмена требовалась в тех ситуациях, когда эффект от юридического акта возникал на стороне лица, отличного от того, кто его совершил: например, при сделках, заключенных подвластным (persona alieni iuris) или опекуном (tutor). Тогда в demonstratio или в intentio претор указывал одно лицо (подвластного или опекуна), а в condemnatio — другое (домовладыку или опекаемого).
Еще по теме §4. Формулы с фикцией (formulae ficticiae) и формулы с перестановкой лиц:
- 16. Преторская формула и ее элементы
- 4. Формула изобретения
- IV.4.2. Содержание и построение формулы
- 2. Судебное исследование формулы изобретения
- §1. Части формулы
- § 211. Виды формул или исков
- §§ 206-210. Второстепенные части формулы
- 10. Формулярный процесс. Состав и содержание исковой формулы.
- 10. Формулярный процесс. Состав и содержание исковой формулы.
- Глава 2 Процесс посредством формул (per formulas agere)
- 17. Формула и ее составные части.
- Формула невменяемости и основные вопросы судебно-психиатрической экспертизы
- Особенности формул и терминологии иммунитетных грамот Рязанского княжества.
- 2. Формулярный процесс (процесс по формуле).
- Политические воззрения Б.Н. Чичерина находились в постоянном развитии и вследствие этого их трудно выразить в какой-либо краткой формуле
- 15. Легисакционный,формулярный и экстраорд процессы. Части формулы в форм-ом процессе.
- 18 ноября Поместный Собор утвердил окончательную формулу церковного управления: управление церковными делами принадлежит "Всероссийскому патриарху совместно со Священным Синодом и Высшим церковным советом".