ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. В любой стране существенное место в регулировании гражданско-правовых отношений занимает регулирование договорных обязательств. В международном частном праве особое значение имеют нормы, относящиеся к международной купле-продаже товаров.

Об актуальности и необходимости исследования данной темы свидетельствует превалирующее количество соответствующих гражданско-правовых споров в арбитражной практике за последние годы. В юридической литературе данному вопросу, на наш взгляд, уделяется недостаточно внимания, несмотря на то, что история правового регулирования данного договора насчитывает почти четыре тысячи лет и интерес к нему не пропадает и по сей день. К примеру, до сих пор в международном частном праве отсутствуют универсальные критерии определения международного договора купли-продажи. Хотя в Конвенции 1980 г. и закреплен один такой критерий, однако, он не обладает всеобъемлющим характером и при определенных обстоятельствах показывает свое несовершенство. Дискуссионными остаются вопросы рассмотрения публичного предложения в качестве публичной оферты либо приглашения делать оферты, определения существенных условий международного договора купли-продажи и т. д.

Анализ действующего российского и международного законодательства, практики применения и научной литературы о договоре международной купли-продажи позволяет сделать вывод о том, что данная тема, невзирая на уделяемое ей в последнее время повышенное внимание, не может считаться до конца исследованной во всех отношениях.

Проблема заключения международного договора купли-продажи, его содержания и определения применимого права и подсудности спора выступает в данной работе в качестве самостоятельного предмета исследования.

Широкое применение договора купли-продажи во внешнеторговой практике привело к разработке Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., участницей которой является и Россия. Согласно ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 Гражданского кодекса РФ составной частью правовой системы РФ наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права являются международные договоры. Конституция РФ (ч. 4 ст. 15) и Гражданский кодекс (ст. 7) придают приоритетное значение правилам международного договора перед нормами внутреннего законодательства.

В настоящее время данная Конвенция широко используется для регулирования отношений по внешнеэкономическим сделкам. Она применяется к договорам, оформляющим торгово-экономические сделки между российскими и зарубежными партнерами. Многие ученые признают спорность и противоречивость некоторых положений Конвенции. Именно поэтому в работе уделяется особое внимание отдельным положениям Конвенции, проводится их сравнение с нормами отечественного и зарубежного законодательства; наиболее спорные моменты выносятся на рассмотрение, подвергаются анализу и корректировке.

В связи с заключением и исполнением подобных сделок возникают многочисленные споры, т. к. место нахождения сторон, а так же место заключения и исполнения этих контрактов не совпадают, что требует определения права, подлежащего применению к такому договору и подсудности спора. Множество разногласий возникает между сторонами и на более ранней стадии — стадии заключения договора. Поскольку в странах англо-американской системы права момент заключения договора приурочивается к моменту отправления акцепта, а в государствах континентальной Европы - к моменту получения оферентом сообщения об акцепте.

Внешнеэкономическая деятельность и ее основная часть - внешняя торговля представляют собой исключительно важную область российской экономики.

Вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о комплексном характере данной темы, ее актуальности и необходимости дальнейшей разработки и решения существующих правовых проблем.

Степень разработанности темы. Вопросы международной купли-продажи товаров входят в круг научных интересов ряда отечественных ученых. Первые научные исследования, посвященные данной проблеме, появились в начале второй половины прошлого века. К ним относятся работы Н.Г. Вилковой, P.O. Халфиной, Д.Ф. Рамзайцева, В.А. Мусина, Л.А. Лунца. В настоящее время отдельные вопросы международной купли-продажи товаров рассматривают: А.П. Белов, М.М. Богуславский, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, М.Г. Розенберг и др.

Большинство авторов освещают лишь некоторые аспекты международной купли-продажи товаров; их научные изыскания носят односторонний характер. Комплексных исследований в данной области мало. Основное внимание исследователи уделяли анализу положений Венской Конвенции 1980 года и сравнению ее положений с действующим гражданским законодательством.

Эти обстоятельства и предопределили выбор темы диссертационного исследования.

Объектом исследования являются закономерности, возникающие в процессе заключения и исполнения международного договора купли-продажи.

Предметом исследования является гражданское законодательство Российской Федерации и международно-правовые нормы, регулирующие отношения по договору международной купли-продажи товаров, а также судебная и арбитражная практика.

Цель настоящего исследования состоит в совершенствовании действующего российского гражданского законодательства, а так же международно-правовых актов, регулирующих правоотношения по договору международной купли-продажи товаров.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи: 1.

Проанализировать понятие договора международной купли-продажи и определить его место среди международных договоров. 2.

Изучить процесс заключения договора и выявить особенности данной процедуры на основе сравнения англо-американской и континентальной систем права. 3.

Исследовать круг источников правового регулирования отношений международной купли-продажи. 4.

Определить применимое материальное право на основе тщательного анализа основных правовых систем, существующих в мире. 5.

Выявить особенности определения подведомственности и подсудности споров в некоторых странах. 6.

Исследовать условия договора международной купли-продажи. 7.

Разработать научно обоснованные рекомендации и предложения по совершенствованию норм, регулирующих отношения международной купли-продажи и практики их применения.

Методологической основой диссертационного исследования является диалектический подход к рассматриваемой проблеме с использованием общих и частных методов научного познания, сравнительно-правового, формально-юридического, логического, социально-психологического, системного анализа. В процессе исследования использовались достижения наук гражданского, международного частного, римского права, гражданского процесса и других отраслей права. Диссертантом изучен значительный объем общетеоретической и специальной литературы на русском и английском языках, посвященной объекту и предмету исследования.

Теоретической основой явились труды А.П. Белова, М.М. Богуславского, М.И. Брагинского, Н.Я. Брызгаловой, М.Х. Винкапа, В.В. Витрянского, Ф. Вишера, М. Вольфа, Н.Г. Вилковой, Ф.И. Гавзе, А.Н. Жильцова, И.С. Зыкина, Ю.А. Кабалкина, Л.Н. Кисилева, О.А. Красавчикова, М.И. Кулагина, Л.А. Лунца, И.С Мартынова, Ж. Мораньдера, Д.К. Мосса, В.А. Мусина, А.И. Муранова, А.Т. Мэрена, П. Норта, В.Ф. Попондопуло, Д.Ф. Рам Зайцева, В. Рейнеля, М.Г. Розенберга, Р.А. Самека, А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого, Г.Х. Трсйтеля, А.Г. Филиппова, P.O. Хапфиной, Г. Ван Хойта, Д. Чешира, Г.Ф.

Многогранность темы обусловила привлечение отечественной и зарубежной литературы. Основные выводы и положения диссертации базируются на анализе: международного, зарубежного и отечественного законодательства; рекомендаций Высшего арбитражного суда и международных законотворческих организаций (ЮНСИТРАЛ, УНИДРУА и др.) по вопросам практики применения положений данного института; литературных источников общетеоретического и специального назначения; материалов средств массовой информации.

Эмпирическую основу исследования составляют международно-правовые акты, законодательные и иные правовые акты РФ и некоторых других стран (Великобритания, США, Германия, Австрия и др.), судебная практика Высшего арбитражного суда, результаты исследования 130 архивных гражданских дел с участием иностранного элемента по фактам нарушения существенных условий международного договора купли-продажи, определения применимого материального права, подсудности спора.

Научная новизна диссертационного исследования состоит в том, что оно представляет собой комплексное исследование, посвященное международному договору купли-продажи. В работе особое внимание уделяется дискуссионным проблемам, таким как: юридическая природа оферты и акцепта, значение цены в свете доктрины существенных условий договора, разграничение понятий предмета и объекта договора международной купли-продажи товаров и другие. В результате приводится аргументация собственной позиции диссертанта на вышеуказанные дискуссионные проблемы, что в итоге позволяет автору внести конкретные предложения по совершенствованию действующего как российского, так и зарубежного законодательства, регулирующего данный вид договора.

Научная новизна диссертационного исследования так же проявляется в том, что в ряде случаев автор вводит в научный оборот ряд новых литературных источников и нормативно-правовых документов.

Положения, выносимые на защиту. 1.

С учетом гармонизации положений ПС РФ о порядке заключения договоров с соответствующими нормами Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года под публичной офертой следует понимать не только предложение, адресованное всем и каждому, но и (при определенных условиях) -предложение, адресованное неопределенному кругу лиц. 2.

Необходимо разграничивать предмет и объект международного договора купли-продажи. Предметом договора являются активные действия сторон, связанные с передачей товара в собственность и его принятием.

3. Под объектом договора необходимо понимать тот товар, который передается продавцом покупателю во исполнение международного договора купли- продажи.

4. Диссертант считает, что цена является существенным условием договора международной купли-продажи, а норма п. 3 ст. 424 ПС устанавливает еще один способ ее определения. С учетом изложенного выше в работе делается конкретное предложение по совершенствованию законодательства в этой связи, в частности, предложения о необходимости изменения юридической конструкции ч. 1 п. 1 ст. 424 и ч. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ. И связи с этим данные нормы предлагается изложить в следующей редакции:

«Исполнение возмездного договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон непосредственно либо путем указания на способ ее определения».

«Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, либо условия, которые являются необходимыми для договоров данного вида в силу их характера, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

Теоретическая значимость работы заключается в расширении теоретических представлений об исследуемом правовом институте, внесении вклада в разделы гражданского права, посвященные общим положениям договора, договору купли-продажи; дополнении многих положений разделов международного частного права, а именно: понятие публичной оферты, разграничение предмета и объекта договора международной купли-продажи товаров, отнесение цены данного вида договора к существенным условиям и другие.

Практическая значимость работы состоит в возможности использования содержащихся в ней выводов и предложений, в совершенствовании действующего законодательства в данной области и практики его применения. Основные положения и выводы, полученные по результатам исследования, могут быть использованы в качестве научно-методической базы при подготовке проектов законодательных и иных правовых актов; устранения пробелов в законодательстве по вопросам совершенствования института договора купли-продажи. Материалы диссертации могут представлять интерес для судей, юристов, предпринимателей, а также лиц работающих в экономической, торговой сферах деятельности. Данный материал может быть использован для разработки учебных пособий; в процессе подготовки и преподавания курса международного частного и торгового права

(lex mercatoria); при проведении дальнейших научных исследований по данной проблематике.

Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена на кафедре гражданского права Санкт-Петербургского университета МВД России, где было проведено ее рецензирование и обсуждение. Основные положения диссертации закреплены в публикациях, содержащихся в научных изданиях. Кроме того, теоретические и практические выводы и положения диссертации были апробированы в выступлениях автора на научно-практических конференциях: -международной научно-практической конференции «Социально-правовые и психологические основы деятельности органов внутренних дел и внутренних войск МВД России: проблемы теории и практики» (20-21 марта 1997 г., Санкт-Петербург); - международном научно-практическом семинаре «Современные технические средства безопасности зарубежных стран» (23 апреля 1997 г., Санкт-Петербург); -итоговой научно-практической конференции слушательского научного общества, посвященной Дню науки и 200-летию МВД России (22 апреля 1998 г. Санкт-Петербург); - международной научно-практической конференции «Ювенальная юстиция и профилактика правонарушений» (12-13 февраля 1999 г., Санкт-Петербург); - региональной межвузовской научно-практической конференции «Социально-экономическое развитие и преступность в России» (2 ноября 2001 г., Санкт-Петербург).

Структура, объем и содержание диссертации определяются ее целью и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, общих положений, трех глав, содержащих восемь параграфов, заключение и список литературы.

Теперь следует обратиться к понятию договора международной купли-продажи. Необходимо учесть, что в различных конвенциях, посвященных вопросам международной купли-продажи, дается неодинаковое определение данной внешнеторговой сделки.

Попытки создания единообразных норм в области международной купли-продажи предпринимались еще в довоенные годы. Такой проект был подготовлен в 30-ые годы нашего столетия Римским институтом унификации частного права. В связи с началом второй мировой войны работа над проектом была приостановлена и не возобновлялась до 50-ых годов. Данный проект был заложен в основу двух международных конвенций, принятых 1 июля 1964 года в Гааге: Конвенции относительно единообразного закона о международной купле-продаже товаров и Конвенции относительно единообразного закона о заключении контрактов по международной продаже товаров. В конвенциях понятие международной продажи товаров сформулировано следующим образом:

1. «... договоры продажи товаров, заключенные между сторонами, чьи места коммерческой деятельности находятся на территории различных государств, в любом из следующих случаев:

а) если контракт касается продажи товаров, которые на момент заключения договора перевозятся или будут перевозится с территории одного государства на территорию другого;

б) если акты, составляющие оферту и акцепт, были совершены на территории различных государств;

в) если передача товаров должна состояться на территории иного государства, нежели то, где были совершены акты, составляющие оферту и акцепт. 2.

Если сторона договора не имеет предприятия, то принимается во внимание ее обычное местопребывание. 3.

Применение настоящего закона не будет зависеть от гражданства сторон».

Согласно вышеуказанному определению международный договор купли-продажи обладает двумя признаками: 1) расположение предприятий сторон на территории различных государств (при отсутствии предприятий - места жительства сторон); 2) на территории различных стран должны находиться места: 1) отправления и назначения проданного товара; 2) совершения оферты и акцепта; 3) заключения и исполнения договора. Таким образом, сделка купли-продажи приобретает международный характер, если в ней присутствует сочетание первого признака с любым из трех вариантов второго.

Обозначенные признаки подверглись критике, как в отечественной1, так и в зарубежной юридической литературе2. Критика оправдывается следующим примером: во многих странах организуются выставки товаров, выпускаемых иностранными фирмами. Часто, демонстрируемые на выставках товары, продаются иностранным организациям, т. е. договор купли-продажи заключается и исполняется на территории одного и того же государства, где проводится выставка. Внешнеторговый характер такого договора не вызывает сомнений, хотя данное положение и противоречит первому признаку, обозначенному в тексте конвенций 1964 года.

Второй признак также отсутствует в приведенном примере, т. к. переговоры между сторонами и соответственно совершение оферты и акцепта происходят не на территории различных стран, а в месте, где расположена выставка, т. е. на территории одного и того же государства.

1 Лунц Л.А. Внешнеторговая купля-продажа, М., 1973. С. 6.

2 United Nations commission on international trade law. Working group on the international sale of goods. Second session. Geneva. 1970. P. 36.

Предметом данной сделки будут уже доставленные в страну покупателя товары, отсюда следует, что их не нужно перевозить через границу, а это в свою очередь значит, что третий, предусмотренный конвенциями признак об отправлении и назначении товара на территории разных государств, здесь так же не используется.

Поэтому, можно сделать вывод о необязательности трех вышеприведенных признаков для признания договора купли-продажи международным.

Критика сформулированного в конвенциях 1964 года понятия международной купли-продажи оказала положительное воздействие на развитие международного нормотворчества. Так, в 1974 году на Дипломатической конференции Организации Объединенных Наций была принята Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров. В ней дается более сжатое и точное определение: «... договор купли-продажи считается международным, если в момент заключения договора коммерческие предприятия покупателя и продавца находятся в разных государствах». Данное определение можно применить к вышеприведенной ситуации, где товар приобретается с иностранной выставки, либо в случае, когда представители двух иностранных организаций заключили контракт на территории третьего государства. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи основана на том же принципе.

Таким образом, конвенции 1974 и 1980 годов наделяют договор международной купли-продажи только одним признаком: расположение коммерческих предприятий сторон на территории разных стран.

Следует отметить, что данное определение является более точным и гибким, чем предшествующие, хотя оно тоже не совершенно. Приведем пример: если сторонами договора оказались «транснациональные корпорации», коммерческая деятельность которых распространяется на территории нескольких государств, а их дочерние компании, расположенные на территории третьей страны, заключают договор международной купли-продажи, то такой контракт, бесспорно, обладает международным характером. В то же время, обратившись к положениям конвенций 1974 и 1980 года, можно заметить, что данный договор не отвечает основному принципу о расположении коммерческих предприятий сторон на территории разных государств. Указанный пример свидетельствует о несовершенстве существующего на данный момент определения договора международной купли-продажи.

Рассмотрим определение внешнеторговых сделок, предложенное профессором В.А. Мусиным: «...сделки, совершаемые в коммерческих целях лицами различной государственной принадлежности и влекущие возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, связанных с созданием, использованием и реализацией материальных благ или иных результатов человеческой деятельности1. Интересно, что в данном определении делается акцент на обладание сторонами сделки различной государственной принадлежности и ничего не сказано о возмездном характере внешнеторговых сделок. Хотя, именно возмездность отличает внешнеторговые отношения от иных внешнеэкономических связей.

Как известно, с экономической стороны отношения в области внешней торговли строятся на встречном удовлетворении сторон. Так, возмездность внешнеторговой сделки купли-продажи проявляется в том, что продавец передает обусловленный товар в собственность покупателя, а покупатель осуществляет платеж оговоренной денежной суммы2. Такая сделка носит каузальный, двусторонний и возмездный характер.

Следует помнить, что встречное удовлетворение сторон происходит с помощью различных правовых средств. Например, в ответ на передачу товара покупатель может выдать продавцу вексель вместо перечисления денег. С юридической точки зрения выдача векселя представляет собой одностороннюю сделку, поэтому она не обладает возмездным характером, т. к. деление сделок на безвозмездные и возмездные применимо только к двусторонним сделкам.

1 Мусин В.А. Международные торговые контракты. Л., 1986. С. 15.

2 Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М., 1994. С. 28.

Из вышеизложенного следует, что возмездность не является обязательным признаком внешнеторговых сделок, поэтому ее не нужно использовать в общем определении.

Определение понятия внешнеторговой сделки было бы не полным без обращения к федеральному закону Российской Федерации «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13.10.1995 года, одной из целей которого является стимулирование развития национальной экономики при осуществлении внешнеторговой деятельности и обеспечение условий эффективной интеграции экономики Российской Федерации в мировую экономику. В ст. 2 закона дается следующее понятие экспорта - «вывоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, с таможенной территории Российской Федерации за границу без обязательства об обратном ввозе. К экспорту товаров приравниваются отдельные коммерческие операции без вывоза товаров с таможенной территории Российской Федерации за границу в частности, при закупке иностранным лицом товара у российского лица и передаче его другому российскому лицу для переработки и последующего вывоза переработанного товара за границу». «Импорт - ввоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, на таможенную территорию Российской Федерации из-за границы без обязательства об обратном ввозе». Таким образом, экспорт товара может происходить и без его вывоза (пересечения границы) с таможенной территории Российской Федерации. Согласно Венской Конвенции 1980 г. факт пересечения товаром границы не имеет значения, а так как Конвенция обладает большей юридической силой чем отечественное законодательство в силу международного характера, то мы обязаны ей подчиняться.

1 Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993. С. 57.

На сегодняшний день в международном и национальном законодательстве многих стран основным признаком внешнеторговых сделок является местонахождение коммерческих предприятий сторон1. В принципе, за основу здесь могут быть взяты и другие критерии: разная государственная принадлежность

? сторон, национальный состав лиц, финансирующих деятельность предприятия, местонахождение главного органа1.