§ 1. Зачатие с точки зрения наследственного права

ГК РФ содержит норму, охраняющую интересы потенциального нотариуса. В частности, статья 1166 ГК РФ говорит о запрещении раздела имущества при наличии зачатого при жизни наследодателя наследника, родившегося после открытия наследства.

ГК РФ не дает определения понятию зачатие. В различных источниках

IVl

под зачатием понимается начало беременности , оплодотворение яйцеклетки сперматозоидом , физиологический процесс, обусловленный актом оплодотворения, с момента которого начинается развитие нового организма в теле матери, и как следствие наступает беременность , развитие эмбриона до

174

имплантации и процессы имплантации в полость матки .

Зачатие состоит из нескольких стадий: оплодотворение яйцеклетки и формирование зиготы, деление клеток (дробление зиготы), имплантация

IV5

эмбриона в матку . В свою очередь оплодотворение определяется как слияние мужской половой клетки (сперматозоида) с женской (яйцеклеткой), ^{[171] [172] [173] [174] [175] приводящее к образованию зиготы, которая дает начало новому организму[176] [177] [178] [179] [180] [181].}

С момента оплодотворения начинается первый период внутриутробного развития человека, так называемый бластогенез. На данной стадии происходит дробление зиготы . Клеток становится больше, размер их уменьшается с каждым последующим делением, при этом общий размер эмбриона не увеличивается. Клетки (так называемые бластомеры) удерживаются вместе благодаря блестящей оболочке, при ее повреждении эмбрион распадается на самостоятельные группы клеток или индивидуальные клетки, что в свою очередь может привести к формированию двух и более независимых эмбрионов, идентичных генетически (из таких эмбрионов родятся однояйцевые близнецы). На четвертый день бластомеры приобретают дифференциацию, образуют уже два клеточных слоя, зародыш меняет свою структуру, теперь его

179

называют морула .

К седьмым суткам после оплодотворения, эмбрион перестает быть «гроздью клеток », а становится пузырьком , который называется бластоциста. С этого момента он готов к имплантации, на которую в среднем требуется 40 часов. Имплантация считается первым критическим периодом в

процессе развития зародыша . Происходит хэтчинг (оболочка бластоцисты разрывается), эмбрион своей внутренней поверхностью цепляется к слизистой оболочки матки при помощи специальных рецепторов. Когда эмбрион полностью погружается в матку, наступает беременность, а значит можно говорить о том, что зачатие свершилось.

Благодаря развитию медицины, помимо естественных способов зачатия в современном мире все чаще можно встретить искусственные. Искусственные методы репродукции человека определяются понятием «вспомогательные репродуктивные технологии» (далее - ВРТ), которые означают «методы терапии бесплодия, при которых отдельные или все этапы зачатия и раннего развития эмбрионов осуществляются вне организма ».

Законодательное регулирование данной сферы неоднозначно. В науке уже обращалось внимание на различие в понимании одних и тех же терминов, связанных с применением ВРТ при реализации репродуктивных прав, в нормативных правовых актах Минздрава РФ, Семейном кодексе РФ,

Федеральном законе «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (далее - ФЗ «Об охране здоровья») .

Более того, помимо противоречий, можно сказать о недостаточной правовой регламентации^{[182] [183] [184] [185] [186]. Например, ФЗ «Об охране здоровья» содержит лишь общие положения, связанные с применением вспомогательных репродуктивных технологий. СК РФ говорит об условиях записи супругов, прибегнувших к ВРТ, в качестве родителей, а также об оспаривании отцовства (материнства). Федеральный закон «Об актах гражданского}

состояния» устанавливает порядок государственной регистрации рождения

1 ЯЯ

такого ребенка .

Приказ Минздрава России от 30.08.2012 № 107н «О порядке

использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению» указывает, что ВРТ включают: суррогатное материнство, экстракорпоральное оплодотворение (ЭКО) и перенос эмбрионов в полость матки, донорство спермы, донорство ооцитов, инъекцию сперматозоида в цитоплазму ооцита, искусственную инсеминацию спермой мужа (донора), преимлантационную диагностику наследственных болезней. Однако, мировая практика показывает, что это далеко не исчерпывающий перечень, к ВРТ также относятся: индукция суперовуляции (ИСО), перенос гамет в фаллопиевую трубу (ГИФТ), перенос зигот в фаллопиевую трубу (ЗИФТ), аспирация сперматозоидов из придатка яичка (МЕЗА), чрескожная аспирация сперматозоидов из придатка яичка (ПЕЗА), аспирация сперматозоидов из ткани яичка (ТЕЗА), экстракция сперматозоидов из ткани яичка (ТЕЗЕ), и т.д.

Для проведения ВРТ необходимо письменное согласие пациентов^{[187] [188] [189] [190], при этом их предупреждают о вероятности ненаступления беременности[191].}

Пациенты имеют право на получение полной информации о любой процедуре искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона, в том числе о возможных последствиях, с точки зрения медицинских и правовых аспектов, о данных обследования донора, в том числе, внешних данных,

193

национальности .

В основном вспомогательные репродуктивные технологии основаны на ЭКО^{[193] [194]}, то есть оплодотворении яйцеклетки вне организма женщины^[195]. На конференции Европейского сообщества репродукции человека и эмбриологии (European Society of Human Reproduction and Embryology conference), прошедшей в первых числах июля 2012 года в Стамбуле^{[196] [197]}, были представлены данные о количестве людей, рожденных в результате проведения ЭКО. Оказалось, что за 34 года использования данной технологии на свет появились около 5 миллионов таких детей, называемых «детьми из пробирки». Первым таким ребенком стала Луиза Браун, рожденная в 1978 году .

При этом, делегаты конференции выразили свое опасение по отношению к здоровым парам, затягивающим с рождением ребенка, в надежде, что в дальнейшем можно будет воспользоваться экстракорпоральным оплодотворением.

В свою очередь директор по ЭКО больницы Hammersmith Hospital Стюарт Лэвери сообщил, что возраст женщины играет большое значение, соответственно, чем она старше, тем меньше шансов на успешное проведение процедуры. Статистические данные, приведенные учеными, говорят об эффективности ЭКО, в процентном соотношении числа зачатий к возрасту женщин, выходит следующая ситуация: женщина моложе 35 лет беременеет в 33,1 процентах случаев, 35-37 лет - 27, 2 %, 38-39 лет - 19,3 %, 40-42 лет - 12,5 %¹⁹⁸.

Однако, возраст женщины не является единственным и абсолютным критерием^{[198] [199]. Следует также упомянуть о возможных осложнениях при ЭКО, к которым относятся:}

- синдром гиперстимуляции яичников;

- внематочная беременность;

- обострение хронических воспалительных заболеваний;

- многоплодная беременность;

- прерывание беременности вследствие нарушения свертываемости крови.

Международный комитет по мониторингу ВРТ (ICMART) информирует о постоянно растущем спросе на вспомогательные репродуктивные технологии в европейских странах. При этом данные показывают, что ВРТ совершенствуются с каждым годом, исходя из количества подсаженных эмбрионов к числу родившихся детей. Благодаря развитию ВРТ можно говорить о снижении количества многоплодных беременностей, вследствие уменьшения случаев подсадки нескольких эмбрионов^{[200] [201].}

В настоящее время все большую значимость набирает криоконсервация, означающая низкотемпературное хранение живых биологических объектов с возможностью восстановления их биологических функций после размораживания . Эмбрионы не являются исключением, они подвергаются заморозке, а подсадка (имплантация) производится позже^[202]. Согласно данным исследований, проведенных до декабря 2011 года, при использовании данного метода вероятность успешной беременности возрастает до 30%, кроме того, он является более щадящим к организму женщины, в частности позволяет избежать синдрома гиперстимуляции яичников . Выходит, что криоэмбрионы не являются редкостью, а значит все еще остается актуальным вопрос о разделе наследства при их наличии.

ГК РФ не говорит какое зачатие необходимо для признания эмбриона наследником, а значит, не делает различия между естественными способами зачатия и искусственными. Отсюда следует, что основным условием, исходя из понятия, а также стадий зачатия, является имплантация эмбриона в матку, только с момента ее завершения возникает «лицо, зачатое при жизни наследодателя».

Важное значение имеет имплантация именно в полость матки, иначе может наступить внематочная беременность, при которой оплодотворенная яйцеклетка имплантируется в фаллопиевую трубу, последняя в свою очередь может разорваться с ростом эмбриона, такую беременность необходимо будет прервать^{[203] [204]. В данной ситуации говорить о зачатии не приходится, следовательно, при внематочной беременности не возникнет лица, зачатого при жизни наследодателя.}

Интересен вопрос, что делать с ребенком, зачатым в день смерти наследодателя, т.е. когда завершение имплантации пришлось на день открытия наследства, признавать ли его наследником? С одной стороны, речь идет именно о дне смерти, значит можно сказать, что зачат при жизни он не был, так как последним днем жизни наследодателя будет признаваться календарный день перед днем смерти, данный вывод сделан постольку, поскольку в рамках одного и того же дня часы и минуты значения не имеют^[205], как и в случае с гражданами, умершими в один и тот же день (commorientes), которые, в соответствии с нормами ГК РФ, не наследуют друг после друга и считаются умершими одновременно^{[206] [207].}

Однако, вполне реальны ситуации, когда важен именно час открытия наследства . Например, ситуация при которой наследодатель, узнав о зачатом, например внуке, составил в 10:00 в его пользу завещание, а в 23:30 умер. Значит, воля наследодателя исполняться не будет, несмотря на то, что ребенок был зачат в одно время, а человек умер в другое, основным здесь является день, ведь именно о дне смерти говорит статья 1114 ГК РФ.

Здесь также представляется необходимым привести следующий пример: мужчина и женщина заключили брак в 11:00, а в 17:00 того же дня один из супругов скончался. Согласно СК РФ права и обязанности супругов возникли в день государственной регистрации заключения брака в органах записи актов гражданского состояния, а ГК РФ говорит о дне смерти наследодателя. Будет ли в таком случае супруг наследовать после супруги (или наоборот)? Скорее всего, речь пойдет не о дне смерти или заключения брака, а о последовательности юридических фактов, то есть о возникновении конкретного жизненного обстоятельства, которое повлекло за собой юридические последствия. Юридические факты являются предпосылками возникновения, изменения и прекращения правоотношений, не всякое событие признается юридическим фактом. Однако, в ситуации с нотариусом, зачатие является основой для включения его в круг наследников, составленное и оформленное завещание и смерть наследодателя, также бесспорно относятся к юридическим фактам. Отсюда следует, что важна именно их последовательность.

Интересно то обстоятельство, что разные часовые пояса играют свою роль . Время необходимо исчислять применительно к двум конкретным часовым поясам^{[208] [209]. Например, внук был зачат в Москве в 18:00 первого июля, а наследодатель скончался во Владивостоке в 03:00 второго июля, когда в Москве было еще первое число. Представляется необходимым в таком случае признать зачатого ребенка наследником.}

Г оворя о зачатии ребенка с помощью средств ВРТ, а также криоконсервации, стоит особо выделить случаи, когда воля наследодателя была непосредственно направлена на зачатие им ребенка, однако в силу обстоятельств, этого не произошло при его жизни (например, вследствие нежизнеспособности сперматозоидов, несовместимости партнеров, приема антибиотиков, стресса, иных причин). В данной ситуации, когда воля наследодателя четко выражена, имеется возможность ее исполнить, при наличии лиц, желающих выступить законным представителем этого ребенка (например, мать, бабушка, иные лица) бесспорно, следует ее осуществить. Противники данной позиции могут настаивать на возникновении таких проблем как принятие наследства иными наследниками, а именно неопределенность сроков, наличие или отсутствие статуса наследника у замороженного эмбриона, соотношение прямого указания в законе на условие о непременном зачатии при жизни наследодателя с фактическим зачатием после его смерти.

Представляется возможным решить ситуацию следующим образом. По поводу неопределенности сроков и затрагивания интересов иных наследников, представляется, что сроком для зачатия после смерти наследодателя следует например, считать шесть месяцев со дня открытия наследства. Данный срок выбран не случайно, он основан на сроке, установленном для принятия наследства. Таким образом, в течение шести месяцев со дня открытия наследства у наследников, в том числе потенциального наследника (его представителей), будут равные возможности заявить о себе.

Что касается статуса наследника, следует отметить, что и нотариус приобретает статус наследника только после его рождения живым, а потенциальный нотариус находится в состоянии неопределенности, поскольку неизвестно родится ли он живым, при этом данная ситуация не мешает ГК РФ выделять нормы, направленные на охрану интересов такого лица. Более того, возвращаясь к предложенному сроку зачатия, проблема неопределенности правового статуса криоэмбриона с точки зрения наследственного права, стоит только в данные шесть месяцев, а в случае зачатия до истечения этого срока даже меньшее время.

Относительно прямого указания в законе на зачатие при жизни наследодателя, стоит напомнить, что с течением времени жизнь меняется, совершенствуются возможности медицины, развитие науки, техники, различных технологий, играют свою роль, следовательно необходимо менять и законодательство под стать современной жизни.

Кроме того, практике известен не один случай, когда мать умершего сына воспользовалась его донорским материалом и с помощью применения суррогатного материнства родила себе внука . Однако, эти женщины сталкивались с проблемами использования ими генетического материала, а также регистрации ребенка в органах ЗАГС. Следует отметить, что регистрация рождения «посмертного» ребенка возможна несколькими способами, так, например в одном из случаев, бабушка была записана матерью внука, другим вариантом является установление отцовства умершего отца ребенка, и дальнейшее получение права опеки над ним. При этом, как отмечает К.Н. Свитнев, из положений Семейного кодекса РФ можно сделать вывод, что ^[210] если репродуктивную программу уже начали осуществлять (то есть воля наследодателя на зачатие была прямо выражена), имеется письменное согласие на зачатие посредством методов вспомогательных репродуктивных технологий, родителями ребенка в таком случае, независимо от того живы они на момент зачатия или нет, записываются заказчики указанной программы^[211]. К сожалению, в указанных примерах речи о наследстве после умершего отца не идет.

Подытоживая вышесказанное, представляется, что признать ребенка, зачатого в течение определенного срока, например, шести месяцев со дня открытия наследства нотариусом представляется не только возможным, но и необходимым. Кроме того, следует внести изменения в действующее законодательство, а именно часть 1 пункта 1 статьи 1116 ГК РФ изложить в следующей редакции:

«К наследованию могут призываться граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства, в том числе ребенок наследодателя, зачатый после его смерти в течение шести месяцев, при условии доказанности воли наследодателя на такое зачатие».

В данном контексте, следует упомянуть о медицинском правиле подсчета срока беременности, так называемый акушерский срок беременности начинает течь с первого дня последней менструации, однако не стоит забывать об «истинном сроке беременности», который отстает от акушерского в среднем на две недели^[212]. Таким образом, врач акушер-гинеколог по просьбе беременной женщины, может выдать ей справку, например о постановке ее на учет на ранних сроках беременности, в которой укажет срок, исчисляемый неделями с первого дня последней менструации.

Отсюда возникает вопрос, будет ли ребенок (в данном случае, несмотря на то является он ребенком наследодателя или нет, а также независимо от желания последнего на такое зачатие) считаться зачатым при жизни наследодателя, когда зачатие произошло лишь спустя неделю после его смерти, а срок беременности согласно подсчетам акушера-гинеколога начал течь при жизни наследодателя? ГК РФ говорит о зачатии, а не о конкретном сроке беременности, но наличие зачатого лица подтверждается справками медицинских учреждений и скорее всего такое лицо будет входить в круг наследников, поскольку началом беременности будет признана дата, когда наследодатель был еще жив.

Представляется возможным, признать за ребенком, независимо от того является он ребенком наследодателя или нет, фактически зачатым после смерти наследодателя право обладать статусом нотариуса в случае, если началом беременности будет признана дата, приходящаяся на момент жизни наследодателя, то есть за основу будет принята дата, исчисляемая по акушерским правилам подсчета срока беременности, а не истинного срока.

Итак, норма ГК РФ, касающаяся раздела имущества при наличии потенциального нотариуса, будет применяться только в случае

существования зачатого наследника, независимо от того является зачатие естественным или искусственным. В любом случае, оно считается осуществленным после завершения процесса имплантации эмбриона в полость матки, до этого момента эмбрион, в том числе криоэмбрион, наследником не является, несмотря на его фактическое существование. При этом имплантация должна завершиться при жизни наследодателя, иначе, например, в случае имплантации криоэмбриона вскоре после смерти наследодателя, зачатый ребенок по действующему законодательству также не будет признан лицом, имеющим право наследовать. Однако, в вышеприведенном примере с определением срока беременности по акушерским правилам, можно прийти к заключению о возможности наступления зачатия после смерти наследодателя, поскольку, в отличие от применения искусственных способов, в случае естественного зачатия бывает сложно установить точную дату и широко применяется акушерский срок. Кроме того, учитывая волю наследодателя на рождение ребенка, целесообразным представляется использование его генетического материала в целях зачатия его ребенка в течение определенного срока (например, в течение шести месяцев) со дня открытия наследства, поскольку в данном случае права иных наследников не будут ущемлены в будущем.