Контакты стороны со свидетелем до момента проведения устных слушаний

Допустимость свидетельских показаний тесно связана с вопросом о возможности подготовки свидетелей к выступлению перед составом арбитража, в особенности в рамках перекрестного допроса.

Такой подход опять-таки является не совсем традиционным для российского правосознания. В теории российского гражданского и арбитражного процесса декларируется, что свидетель должен быть подлинно независимым^[374], а, следовательно, его показания не могут быть сформированы (даже отчасти) под воздействием представителя стороны или самой стороны.

Разница в допустимости подготовки свидетелей к даче пояснений в суде обусловлена различиями и в этических правилах профессионального юридического сообщества в том или ином государстве. Например, в Швеции опрос и подготовка свидетелей до того, как они дадут устные показания, допустимы. В некоторых странах общего права по-прежнему запрещены контакты между юридическими представителями и любыми потенциальными свидетелями, имеющими, по информации юридического представителя, собственных непосредственных юридических представителей в конкретном разбирательстве^[375].

В профессиональной литературе отмечается, что представители стороны, не имеющие в своем национальном праве жестких ограничений на подготовку свидетеля, в международном третейском разбирательстве, скорее всего, воспользуются правом на подготовку. В то время как их более «этичные» коллеги станут заложниками собственных национальных ограничений. Для решения этой проблемы вопрос о возможности интервьюирования и подготовки свидетелей некоторые авторы предлагают оставлять на усмотрение арбитров, для его разрешения в ходе подготовки к устному слушанию^[376].

По нашему мнению, вменять арбитрам в обязанность каждый раз разрешать вопрос о допустимости контактов стороны и ее свидетеля - значит злоупотреблять принципами процессуальной экономии. Вот почему более правильным представляется регулировать этот общий вопрос в арбитражных регламентах, как это сделано, например, в Регламенте Лондонского международного третейского суда^[377], а также в Швейцарском регламенте международного арбитража^[378].

Международный стандарт, посвященный контактам представителя стороны со свидетелями, был предложен в новых Руководящих принципах Международной ассоциации юристов относительно представительства сторон в международном арбитраже^[379]. Так, согласно принципам 18-25, представитель стороны при контакте со свидетелем или экспертом:

1) должен идентифицировать себя в качестве представителя стороны;

2) должен проинформировать потенциального свидетеля, что он или она имеет право информировать о контакте своего собственного представителя или привлечь его для целей контакта, и прекратить общаться с представителем стороны;

3) может помогать свидетелям в подготовке свидетельских показаний и экспертам в подготовке заключений эксперта;

4) должен стремиться к тому, чтобы свидетельские показания отражали собственное понимание свидетелем соответствующих фактов, событий и обстоятельств;

5) не должен предлагать или подталкивать свидетеля к даче ложных показаний;

6) в соответствии с тем принципом, что предоставленные показания должны отражать собственное понимание свидетелем соответствующих фактов, событий или обстоятельств, или собственный анализ или мнение эксперта, представитель стороны может встречаться или взаимодействовать со свидетелями и экспертами для того, чтобы обсудить и подготовить их предстоящие показания.

Представитель стороны может предоставлять помощь свидетелю в подготовке его показаний в прямом и перекрестном допросе, сформулировав ответы на поставленные вопросы.

Представляется, что указанные принципы составляют довольно универсальный и приемлемый для большинства юрисдикций свод правил. С одной стороны, они позволяют сохранить определенную свободу представителя в общении с потенциальным свидетелем, с другой - не позволяют злоупотреблять этой свободой. Следует, однако, иметь в виду, что Руководящие принципы, как и другие документы МАЮ в области арбитража, не являются обязательными и могут применяться либо по соглашению сторон, либо по усмотрению состава арбитража с учетом любых применимых обязательных норм.

В арбитражной практике констатируется также право стороны допрашивать свидетелей своего процессуального оппонента до проведения устного слушания при отсутствии согласия оппонента на это, но при наличии согласия самого свидетеля .

2.3.5.