§ 2. Функции договора учредителей о совместной деятельности по созданию юридического лица и учредительного договора

Двое и более учредителей - граждан и/или юридических лиц, как пра­вило, заключают между собой соглашение, регламентирующее их отноше­ния в процессе создания юридического лица. Законом прямо установлено, что учредители акционерного общества заключают между собой письмен­ный договор о его создании (п.

Цивилистическая доктрина и судебная практика справедливо квали­фицируют указанное соглашение в качестве разновидности договора про­стого товарищества или о совместной деятельности (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), который не относится к учредительным документам юридического лица (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах)^[777].

Между тем в правовой литературе высказаны и другие точки зрения относительно природы этого договора.

Как подчеркивает М. И. Брагинский, подписывая договор о создании акционерного общества, его учредители, в конечном счете, стремятся к учреждению определенного юридического лица, а эта цель прямо проти­воречит сущности договора простого товарищества^[778].

Д. В. Ломакин также полагает, что договор о создании акционерного общества по ряду причин нельзя отождествлять с договором простого то­варищества. Во-первых, этот договор не прекращается с момента создания юридического лица, т.е. с момента достижения цели договора, а продол­жает действовать и после государственной регистрации акционерного об­щества до окончательного исполнения сторонами своих обязательств. Во- вторых, он регламентирует взаимоотношения учредителей не только друг с другом, но и с юридическим лицом, созданным в ходе исполнения дого­вора. В-третьих, имущество, переданное во исполнение этого договора, становится частной собственностью создаваемого акционерного общества, а не поступает в общую долевую собственность участников договора^[779].

Приведенные высказывания представляются небесспорными.

Прежде всего, нельзя согласиться с утверждением Д. В. Ломакина, что целью участников этого договора является только государственная ре­гистрация юридического лица, поскольку на практике указанный договор служит как раз для определения взаимных обязательств учредителей по формированию уставного капитала юридического лица путем внесения имущественных вкладов. Очевидно, что нормальным способом прекраще­ния возникших из договора обязательств является их исполнение (п. 1 ст. 408 ГК РФ), которое обычно начинается с момента его заключения и мо­жет продолжаться как минимум в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах).

Возможность регламентации с помощью указанного договора всего комплекса отношений, складывающихся между учредителями и создан­ным юридическим лицом, также вызывает сомнения.

Как справедливо указывает Н. Г. Александров, гражданско-правовой договор является юридическим актом, представляющим собой согласо­ванные волеизъявления юридически равных субъектов^[780].

Конечно, договор о совместной деятельности по созданию юридиче­ского лица содержит элементы договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ), т.е. создаваемого учредителями нового субъекта права. Именно в этом смысле можно говорить о том, что субъектный состав договора в пользу третьего лица не совпадает с субъектным составом порожденного им договорного правоотношения.

Как замечает Н. С. Ковалевская, третье лицо становится участником договорного правоотношения, но не стороной по договору, не субъектом соглашения^[781].

По мнению И. Б. Новицкого, юридическая сущность договора в поль­зу третьего лица состоит в том, что должник обязуется перед кредитором совершить предоставление третьему лицу, исполняя которое он погашает и свой долг перед другой стороной, право требования которой погашается предоставлением третьему лицу^[782].

И. С. Перетерский, М. И. Брагинский и многие другие исследователи подчеркивают, что из договора в пользу третьего лица это лицо может не­посредственно приобрести лишь вытекающее из этого договора самостоя­тельное право требования, но не обязанность (ст. 167 ГК РСФСР 1922 г., ст. 167 ГК РСФСР 1964 г., ст. 430 ГК РФ 1996 г.)^[783].

Создаваемое на основе договора о совместной деятельности юриди­ческое лицо может приобрести право требовать от учредителей исполне­

ния принятых ими обязательств по внесению имущественных вкладов в его уставный капитал. Однако оно не становится самостоятельным участ­ником правоотношения, возникающего из этого договора.

Как пишет X. Бахчисарайцев, договор о создании акционерного об­щества есть соглашение лиц, желающих создать общество, но не самого общества, которого в данный момент еще не существует, как субъекта права. Следовательно, формально воля будущего акционерного общества не может быть связана подобным соглашением^[784].

Заметим, что только п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах обязывает учредителей акционерного общества уже при заключении дого­вора о его создании полностью распределять между собой все размещен­ные акции, при этом разрешая их оплату в течение года с момента регист­рации общества (п. 1 ст. 34).

На практике договоры о создании многих видов юридических лиц за­ключаются между небольшим числом учредителей, тогда как количество участников юридического лица нередко возрастает уже к моменту прове­дения учредительного собрания, на котором принимается решение о соз­дании юридического лица (ст. 4 Закона о производственных кооперативах; ст. 6 Закона об общественных объединениях; и др.).

Сходный порядок создания акционерного общества, когда несколько учредителей заключали между собой договор о создании общества, но могли объявить открытую подписку на акции, был установлен законода­тельством дореволюционной России^[785], ст. 323-335 ГК РСФСР 1922 г., а также Положением об акционерных обществах и обществах с ограничен­ной ответственностью (п.

го собрания, значительно превышало число учредителей, которые обязы­вались перед акционерами продать им соответствующее количество акций либо возвратить предварительно внесенные на счет учредителей в счет оп­латы акций денежные средства или иное имущество.

Основная функция договора учредителей о совместной деятельности по созданию юридического лица состоит в регламентации обязательствен­ных отношений учредителей, определении их взаимных прав и обязанно­стей в процессе создания юридического лица, а также обязанностей перед самим юридическим лицом. Учредители обязуются друг перед другом со­единить свои имущественные вклады и/или личные усилия для соверше­ния фактических и юридических действий с целью создания нового субъ­екта права, принимая на себя все связанные с этим выгоды и убытки. До­говором определяется организационно-правовая форма, предмет и цели деятельности юридического лица, права и обязанности учредителей по формированию его уставного капитала, распределяются расходы, связан­ные с разработкой учредительных документов, проведением учредитель­ного собрания, регистрацией юридического лица и пр.

После государственной регистрации юридического лица обязанность учредителей, как и других возможных участников создаваемого юридиче­ского лица, внести вклад в его уставный капитал является элементом со­держания не обязательственного, а корпоративного отношения, возни­кающего между учредителями (участниками), самим юридическим лицом и лицами, осуществляющими функции его органов. Правовым основани­ем этой обязанности являются учредительные документы созданного юри­дического лица и конкретные договоры по передаче отдельных видов имущества, заключаемые между юридическим лицом и каждым из учре­дителей (участников).

¹⁰ Утверждено постановлением СМ СССР от 19 июня 1990 г. № 590 // СП СССР. 1990. № 15. Or. S2.

Применительно к процедуре создания акционерного общества, уста­новленной п.

Следует еще раз подчеркнуть, что, возникая как элемент обязательст­венного отношения из договора о создании акционерного общества, дан­ная обязанность учредителя подтверждается решением учредительного собрания о создании общества и уставом, которые являются корпоратив­ными сделками, порождающими после государственной регистрации ак­ционерного общества корпоративное отношение между обществом, его учредителями, отныне именуемыми акционерами, и лицами, на которых возложены функции органов управления.

В этом смысле справедливо мнение Г. В. Цепова, что в части, опреде­ляющей обязательства учредителей перед обществом по выкупу акций, до­говор о создании акционерного общества является договором в пользу третьего лица с отлагательным условием (регистрацией общества)^[788].

Действительно, исполняя возникшие из договора обязательства по формированию уставного капитала юридического лица, учредители пере­дают свои имущественные вклады не друг другу, а в собственность обра­зуемого субъекта.

Однако если уставный капитал должен быть полностью или частично сформирован учредителями до момента регистрации юридического лица (как это предусмотрено п. 1 ст. 10 Закона о производственных кооперати­

вах), очевидно, что внесенные ими вклады следует рассматривать только как общее имущество участников договора, которое находится в их общей долевой собственности (ст. 1043 ГК РФ). После регистрации юридическо­го лица все вклады учредителей передаются в собственность (или на ином праве) юридическому лицу, обычно на основании специальных договоров, заключаемых между отдельными учредителями и юридическим лицом (о передаче недвижимого имущества, об уступке патента и др.).

Как показал анализ действующего законодательства и практики за­ключения подобных соглашений, в процессе образования юридических лиц, в том числе акционерных обществ, исследуемый договор обладает всеми признаками договора простого товарищества (о совместной дея­тельности), являясь одной из его разновидностей^[789].

По своей юридической природе договор о совместной деятельности по созданию юридического лица является консенсуальным, многосторон­ним, взаимным, безвозмездным и фидуциарным.

Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица следует считать консенсуальным, поскольку он вступает в силу с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Рассматриваемый договор является многосторонним, даже если он заключен между двумя участниками. Юридическая конструкция договора такова, что в нем может участвовать неограниченное число субъектов, ка­ждый из которых является самостоятельной стороной и выражает собст­венную волю. Не случайно его стороны именуются участниками (учреди­телями, членами, партнерами, товарищами и т.п.).

Договор является взаимным, поскольку каждый из его участников принимает на себя как права, так и обязанности перед остальными участ­никами.

Утверждение, что договор о совместной деятельности по созданию юридического лица следует признать безвозвозмездным, может вызвать некоторые сомнения, а потому нуждается в развернутой аргументации.

Прежде всего, является дискуссионным вопрос о возмездности или безвозмездности вообще договора простого товарищества (о совместной деятельности), независимо от его разновидностей.

Известно, что возмездными считаются договоры, в которых каждая из сторон получает от контрагента некую компенсацию, ради которой и за­ключается договор^[790].

Как пишут А. И. Масляев, И. А. Масляев, имущественные взносы уча­стников в совместную деятельность являются своеобразным встречным удовлетворением, что позволяет сделать вывод о возмездности договора^[791].

Возмездным считает этот договор Д. И. Степанов^[792].

Напротив, О. С. Иоффе, С. М. Корнеев признают отношения по со­вместной деятельности безвозмездными, поскольку сторона, которая сде­лала имущественный взнос, не получает непосредственного материально­го эквивалента своим действиям^[793].

По мнению ряда ученых, права и обязанности сторон по договору о совместной деятельности вообще не имеют встречного характера^[794].

Представляется, что такие разновидности договора простого товари­щества (о совместной деятельности), как простое гражданское или торго­вое товарищества, а также негласное товарищество, однозначно являются возмездными^[795], поскольку участники этих договоров исполняют свои обя­зательства к взаимной выгоде, в пользу всех товарищей, каждый из кото­рых получает известный эквивалент своему взносу. Любой участник, внесший вклад в совместную деятельность, имеет право на получение ма­териального результата от этой деятельности, а нередко и встречного удовлетворения от других участников (ст. 1042, 1048 ГК РФ). Имущество, предназначенное для общей цели, обычно становится объектом общей до­левой собственности участников (п. 1 ст. 1043 ГК РФ).

Между тем договор о совместной деятельности по созданию юриди­ческого лица, равно как договоры о слиянии (присоединении) юридиче­ских лиц, будучи разновидностями договора простого товарищества (о со­вместной деятельности), являются безвозмездными. Основная цель участ­ников этих договоров состоит не в получении известных материальных выгод от совместного предприятия, а совершение фактических и юриди­ческих действий по созданию (реорганизации существующего) юридиче­ского лица. Имущественные вклады учредителей в их совместную дея­тельность по созданию нового субъекта права предназначены для компен­сации расходов, связанных с разработкой его учредительных документов, проведением общего собрания, оплатой необходимых юридических услуг, внесением установленных пошлин и сборов и т.д. Эти вклады целиком и полностью расходуются до регистрации юридического лица. Безусловно, общее имущество участников договора принадлежит им на праве общей долевой собственности, однако никаких материальных выгод от его ис­пользования они не получают. Справедливость сказанного подтверждается

гем фактом, что закон предписывает учредителям акционерного общества заключать договор о совместной деятельности по его созданию, хотя опла­та уставного капитала общества происходит уже после его государствен­ной регистрации (п. 5 ст. 9; п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах).

Если уставный капитал подлежит оплате до государственной регист­рации нового субъекта права, то юридически он находится в общей доле­вой собственности учредителей, несмотря на то, что предназначен для пе­редачи создаваемой организации. Учитывая, что после государственной регистрации юридического лица и завершения формирования его уставно­го капитала обязательства учредителей, возникшие из договора о совмест­ной деятельности, как правило, прекращаются исполнением, говорить о возмездности данного договора не приходится.

Как любой договор простого товарищества, договор о совместной деятельности по созданию юридического лица является фидуциарным. Каждый из участников договора обязан действовать в целях создания юридического лица добросовестно и разумно, проявляя максимальную за­ботливость и осмотрительность. Учредители не должны злоупотреблять своими правами, нарушая интересы других учредителей, а также созда­ваемого юридического лица и возможных его участников.

Требование обязательной письменной формы установлено только для договора о создании акционерного общества (п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Учредители иных видов юридических лиц могут заключать такой договор устно.

Существенными для данного договора являются условия об общей цели, для достижения которой осуществляются действия учредителей; об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица; о раз­мере его уставного капитала; о составе и размере вклада каждого учреди-

кодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. X» 1. С. 12, 17-18.

теля; о совместных действиях учредителей, направленных на создание юридического лица; о распределении между ними расходов по учрежде­нию юридического лица.

Для отдельных видов договоров перечень существенных условий мо­жет быть расширен. Согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акцио­нерных обществах в договоре о создании акционерного общества должны быть определены условия: о порядке осуществления учредителями совме­стной деятельности по учреждению общества; о размере уставного капи­тала общества; о категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей; о размере и порядке оплаты акций учредителями; о правах и обязанностях учредителей по созданию общества.

Учредители могут включать в договор любые условия, не противоре­чащие закону или иным правовым актам (ст. 421 ГК РФ).

В некотором смысле договор о совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица обладает признаками предварительного договора (ст. 429 ГК РФ). Договор обязывает участников совершить мно­гостороннюю сделку, направленную на принятие (утверждение) устава юридического лица. После регистрации юридического лица он обязывает каждого учредителя заключить с этим новым субъектом отдельные дого­воры о передаче в качестве вкладов в его уставный капитал некоторых ка­тегорий объектов, на условиях, согласованных сторонами в договоре о со­вместной деятельности по созданию юридического лица. По завершении формирования его уставного капитала, обязательства, возникшие из дого­вора о совместной деятельности, обычно прекращаются исполнением (ст. 408 ГК РФ).

Корпоративные отношения, возникающие между учредителями (уча­стниками, акционерами, членами), созданным юридическим лицом и ли­цами, выполняющими функции его органов, регламентируются учреди­

тельными документами созданного юридического лица, а также дейст­вующим законодательством.

Учредители не имеющих членства юридических лиц (фондов, авто­номных некоммерческих организаций, учреждений и др.), в которых кор­поративные отношения, по общему правилу, возникают только между юридическим лицом и каждым из его учредителей, а между самими учре­дителями - отсутствуют, могут продлить действие заключенного ими до­говора даже на все время существования юридического лица. Строго гово­ря, на основании ст. 421 ГК РФ учредители заключают соглашение, соче­тающее элементы двух разновидностей договора простого товарищества (о совместной деятельности): простого гражданского товарищества и до­говора о совместной деятельности по созданию юридического лица.

Потребность в заключении договора возникает в случае, когда не­сколько учредителей намереваются создать некоммерческое юридическое лицо, которое не имеет членства: фонд, автономную некоммерческую ор­ганизацию, учреждение и др. При отсутствии корпоративных отношений между учредителями договор выполняет функции, связанные с установле­нием и регламентацией их обязательственных отношений, причем как в период создания, так и после государственной регистрации юридического лица, что является необходимым для обеспечения его жизнедеятельности (финансирования, управления, реорганизации и т.д.).

В зависимости от срока действия и условий этого договора, исполне­ние возникающих из него обязательств может начаться на первом этапе создания юридического лица, а закончиться одновременно с его ликвида­цией. Подобная конструкция может быть использована в ходе создания и деятельности предусмотренного ст. 23 Федерального закона от 26 апреля

2002 г, «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федера­ции»^[796] адвокатского бюро^[797].

Теоретически для этих целей может использоваться и учредительный договор, способный регламентировать как обязательственные, так и кор­поративные отношения между учредителями, поскольку в силу принципа свободы договора, его заключение возможно даже в случаях, когда со­гласно закону он не является обязательным учредительным документом создаваемого юридического лица (п. 2 ст. 52, ст. 421 ГК РФ)^[798].

В соответствии со ст. 52 ГК РФ юридическое лицо создается и дейст­вует на основе учредительных документов, состав и содержание которых устанавливаются законами об отдельных видах юридических лиц. Главная функция учредительных документов заключается в определении правово­го статуса конкретного юридического лица и регламентации его отноше­ний с учредителями (участниками, членами) и лицами, исполняющими функции его органов. Учредительными документами юридического лица могут являться: учредительный договор; устав; учредительный договор и устав. В предусмотренных законом случаях для некоммерческих органи­заций учредительным документом может служить общее положение об организациях данного вида (п. 1 ст. 52 ГК РФ).

Учредительный договор выступает единственным учредительным до­кументом полного или коммандитного товарищества (ст. 70, 83 ГК РФ), а также наряду с уставом служит учредительным документом общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью, объединения юридических лиц (ст. 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ог­раниченной ответственностью; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих орга-

низациях). Учредители (участники) некоммерческих партнерств и авто­номных некоммерческих организаций наряду с принятием устава тоже мо­гут заключить учредительный договор (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерче­ских организациях). Очевидно, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей.

Легальное определение учредительного договора содержится в п. 2 ст. 52 ГК РФ. Опираясь на нормы ГК РФ и других законодательных актов, учредительный договор можно определить следующим образом: в соот­ветствии с учредительным договором стороны (учредители, участники) обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок распределения между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридического лица.

Учредительный договор обладает многими признаками, сходными с договором о совместной деятельности по созданию юридического лица. Оба договора направлены на создание нового субъекта права и являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными и фи­дуциарными сделками с элементами договора в пользу третьего лица. Уч­редительный договор также может содержать элементы предварительного договора (ст. 429 ГК РФ). Оба договора подчиняются общим правилам о сделках и договорах, если иное не установлено специальным законом.

В правовой литературе понятия «учредительный договор» и «договор о совместной деятельности по созданию юридического лица» иногда сме­шиваются, а устоявшиеся легальные термины, применяемые для их обо-

ⁿ CtA.: Козлова H. В, Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и прак­тика И Законодательство. 1996. № 2, С. 38.

значения, употребляются как синонимы^[799]. Между тем, названные догово­ры обладают существенными различиями.

Во-первых, договор о совместной деятельности регламентирует толь­ко обязательственные отношения между учредителями, как правило, в процессе создания юридического лица, иногда - в течение всего времени его существования. С помощью договора о совместной деятельности уч­редители не могут возложить на создаваемое юридическое лицо какие- либо обязанности, предоставляя ему только права (ст. 430 ГК РФ).

Учредительный договор является разновидностью корпоративных сделок и выполняет функцию регламентации корпоративных отношений между юридическим лицом, его учредителями и субъектами, выступаю­щими в качестве его органов. Будучи корпоративной сделкой, точнее, кор­поративным договором, учредительный договор, заключенный между уч­редителями, создает права и обязанности не только для сторон, но и для всех участников существующего (возникающего, изменяющегося, пре­кращающегося) корпоративного отношения: создаваемого юридического лица, а также физических либо юридических лиц, осуществляющих функ­ции его органов, хотя названные субъекты корпоративного отношения не принимали участия в совершении данной сделки. Учредительный договор не просто содержит элементы договора в пользу третьего лица - создавае­мого субъекта права, а прямо возлагает на него определенные обязательст­ва в интересах учредителей.

Заметим, что в п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» указано, что учредительный договор

является документом, регламентирующим создание общества с ограни­ченной ответственностью и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования^[800].

В качестве учредительного документа учредительный договор вы­полняет функцию закрепления правового статуса юридического лица.

Во-вторых, в отличие от безвозмездного договора о совместной дея­тельности по созданию юридического лица, учредительный договор но своей природе есть возмездная сделка. Правовой целью, каузой учреди­тельного договора является не только создание юридического лица, но и участие в его деятельности, получение известных материальных выгод. Исполняя договорные обязательства, каждый учредитель действует как в интересах юридического лица и других учредителей, так и преследует собственные цели. Внося имущественный вклад в уставный капитал ком­мерческого юридического лица, учредитель юридически закрепляет свое право на получение прибыли от его деятельности. При создании неком­мерческой организации учредители также вправе рассчитывать на извест­ное материальное удовлетворение, например, в виде получения безвоз­мездных услуг (п. 1 ст. 123 ГК РФ) и пр.

В-третьих, договор о совместной деятельности по созданию юридиче­ского лица, как правило, прекращается после исполнения учредителями обязательств, связанных с государственной регистрацией нового субъекта права и формированием его уставного капитала.

Как следует из определения функций учредительного договора, он действует с момента его заключения до момента ликвидации юридическо­го лица.

Существенными для любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, явля­

ются условия (п. 2 ст. 52 ГК РФ): об организационно-правовой форме бу­дущего юридического лица; о порядке совместной деятельности учредите­лей по его созданию; о размере, составе, сроках и порядке передачи учре­дителями вкладов в имущество юридического лица; о размере доли каж­дого учредителя в уставном капитале юридического лица; об участии уч­редителей в деятельности юридического лица; о порядке управления дея­тельностью юридического лица; о порядке выхода учредителей из состава юридического лица. Кроме того, существенным условием учредительного договора о создании коммерческого юридического лица является условие о распределении прибыли между учредителями (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

Для учредительных договоров о создании отдельных видов юридиче­ских лиц перечень существенных условий может быть расширен.

В учредительном договоре о создании полного товарищества суще­ственными являются условия: о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; об ответственности товарищей за на­рушение обязанностей по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК РФ). В допол­нение к перечисленным условиям в учредительном договоре об образова­нии коммандитного товарищества должно присутствовать условие о сово­купном размере вкладов коммандитистов (п. 2 ст. 83 ГК РФ). Широкий перечень существенных условий учредительного договора продиктован желанием законодателя сделать этот договор единственным учредитель­ным документом полного или коммандитного товарищества.

Учредительный договор о создании общества с ограниченной ответ­ственностью должен включать условие о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, разрешаемым единогласно или квалифицированным болыпин-

ством голосов (п. 2 ст. 89 ГК РФ; п. 1 ст. 12 Закона об обществах с огра­ниченной ответственностью).

Во многие учредительные договоры о создании юридических лиц, ос­нованных на членстве (корпораций), включается условие о порядке прие­ма новых участников.

Несмотря на свой корпоративный характер, учредительный договор, как любой другой, подчиняется общим правилам о сделках и договорах (ст. 153-181, 420-453 ГК РФ), если иное не установлено законом или не вытекает из существа учредительного договора^[801].

С учетом специфики рассмотренных договоров, представляется обос­нованным предложение Д. В. Ломакина о выделении в действующем ГК РФ специальной главы, посвященной договорам о создании юридических лиц, в которую могут быть включены нормы, касающиеся договора о со­вместной деятельности по созданию юридического лица и учредительного договора, а также отдельной главы, посвященной договорам о реорганиза­ции юридических лиц, в том числе договору о слиянии и договору о при­соединении^[802].

В то же время анализ правовой природы и функций учредительного договора показывает, что в современных условиях сохранение для обще­ства с ограниченной ответственностью двух учредительных документов представляется излишним. Достаточно сказать, что согласно п. 4 ст. 12 За­кона об обществах с ограниченной ответственностью изменения в учреди­тельные документы общества вносятся по решению общего собрания уча­

стников общества. В соответствии с п. 8 ст. 37 Закона об обществах с ог­раниченной ответственностью внесение изменений в устав общества воз­можно по решению большинства участников общества (не менее 2/3 голо­сов от общего числа голосов участников общества). При этом изменение соответствующим образом учредительного договора оказывается невоз­можным, поскольку для этого требуется единогласие всех участников об­щества. Между тем согласно п. 5 ст. 12 Закона об обществах с ограничен­ной ответственностью в случае несоответствия положений устава и усло­вий учредительного договора преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют правила, содержащиеся в уставе. Таким обра­зом, не исключена ситуация, когда большинство условий учредительного договора просто перестанут применяться ввиду противоречия уставу.

Кроме того, согласно п. 1 ст. 83 ГК РФ товарищество на вере также создается и действует на основании учредительного договора, который яв­ляется для него единственным учредительным документом. Однако в со­ответствии сп. 1 ст. 83 и п. 1 ст. 85 ГК РФ учредительный договор подпи­сывается только полными товарищами, а внесение вкладчиком имущест­венного взноса в уставный капитал товарищества удостоверяется свиде­тельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом. При этом коммандитное товарищество может сохраниться, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик (ч. 2 п. 1 ст. 86 ГК РФ), Допуская такую ситуацию, законодатель должен был указать, что в этом случае учредительным документом коммандитного товарищества может являться учредительный договор, заключенный между оставшими­ся участниками, либо устав, утвержденный полным товарищем (всеми то­варищами)^[803].

Изложенные обстоятельства позволяют усомниться в необходимости сохранения учредительного договора как учредительного документа не только для обществ с ограниченной ответственностью, но и для полных и коммандитных товариществ и других видов юридических лиц.

Функцию регламентации обязательственных отношений между учре­дителями в процессе организации, а при необходимости - также и в про­цессе деятельности нового субъекта права, сможет успешно выполнить договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, а функцию регламентации корпоративных отношений внутри юридического лица после его государственной регистрации будет выполнять устав. Це­лесообразность такого подхода очевидна не только с позиций цивилисти- ческой теории, но и с практической точки зрения.

При несоответствии требованиям закона или иных правовых актов как договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, так и учредительный договор, могут быть признаны недействительными по общим правилам о признании сделок недействительными (ст. 166-179 ГК РФ), если иное не предусмотрено специальными законами, например, об отдельных видах юридических лиц.

В п. 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» прямо указано, что при рассмотре­нии споров о признании недействительным договора о создании акцио­нерного общества суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок^[804].

Согласно ч. 3 п. 2 ст. 61 ГК РФ в случае допущенных при создании юридического лица грубых нарушений закона, если эти нарушения носят

неустранимый характер, юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда.

Решением арбитражного суда был признан недействительным дого­вор о создании акционерного общества закрытого типа (АОЗТ), подписан­ного должностным лицом - генеральным директором акционерного обще­ства открытого типа (АООТ) с превышением его полномочий, т.е. при отсутствии решения общего собрания акционеров, которые не дали согласие на создание юридического лица. Также признано недействительным постановление администрации района о регистрации АОЗТ с последующей ликвидацией созданного с нарушением закона юриД&иеакшенаиц^.С. Шапкина, признание договора о создании акцио­нерного общества недействительным в связи с нарушениями законода­тельства, которые могли бы служить препятствием для учреждения и го­сударственной регистрации юридического лица (например, учреждение общества лицом, не имеющим на это права, либо требующегося по закону разрешения на соответствующие действия, внесение в качестве вклада в уставный капитал общества объектов, принадлежащих государству или иным лицам, без их согласия), является основанием для признания недей­ствительной государственной регистрации данного общества (с соблюде­нием установленных процессуальных правил). Если договор признан не­действительным по другим причинам, не исключающим возможность продолжения деятельности созданного общества (при отсутствии грубых нарушений законодательства, определяющего порядок и условия создания акционерных обществ), то сам по себе этот факт не должен рассматри-

²⁹ См.: Обзор отдельных постановлений Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по спорам, свя­занным с признанием недействительными учредительных документов и актов о регистрации юридиче­ских лиц // Хозяйство и право. 1999. № 5. С. 139-140,

ваться как основание для признания недействительной государственной регистрации общества и его ликвидации)^[805].

Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица или учредительный договор могут быть признаны недействительными лишь в части. Согласно ст. 180 ГК РФ недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее час­ти. Если в заключении договора о совместной деятельности по созданию юридического лица наряду с другими лицами участвовал недееспособный гражданин, для него, по общему правилу, договор будет ничтожным (ч. 1 п. 1 ст. 171 ГК РФ). Для остальных его участников договор может сохра­нить силу, В интересах гражданина, признанного недееспособным вслед­ствие психического расстройства, совершенная им сделка может быть по требованию его опекуна признана судом действительной, если она совер­шена к выгоде гражданина (п. 2 ст. 171 ГК РФ). Следовательно, в этом случае норма ч. 3 п. 2 ст. 61 ГК РФ не подлежит применению.

Думается, что сказанное справедливо и в отношении учредительного договора о создании юридического лица.

Признание недействительным учредительного договора полного то­варищества в отношении одного товарища повлечет для него последствия, как при выходе из товарищества, за исключением того, что он не будет не­сти ответственность по его долгам, предусмотренную п. 2 ст. 75 ГК РФ. Остающиеся участники, если их число не меньше двух, должны будут вне­сти необходимые изменения в учредительный договор. Если в товарище­стве остался один участник, он обязан ликвидировать или преобразовать товарищество в иную организационно-правовую форму (ст. 81 ГК РФ).