§ 1. Решение учредителя (учредителей) о создании юридического лица

Некоторые исследователи полагают, что деятельность по учреждению юридических лиц не носит выраженного гражданско-правового характера. Моментом возникновения юридического лица является его государствен­ная регистрация, представляющая юридический факт административного права, составляющего предмет ведения Российской Федерации и ее субъ­ектов^[751].

Согласно действующему законодательству (п. 1,2 ст. 9 Закона об ак­ционерных обществах; ст. 4 Закона о производственных кооперативах; п. 2 ст. 8 Закона о государственных и муниципальных унитарных предпри­ятиях; п. 2 ст. 13 Закона о некоммерческих организациях; и др.) в случае учреждения юридического лица двумя и более учредителями решение о его создании принимается учредительным собранием, тогда как единст­венный учредитель принимает такое решение единолично (пп. б ст. 12 За­кона о государственной регистрации юридических лиц).

По мнению Г. В. Цепова, решение учредительного собрания (учреди­телей) о создании акционерного общества имеет двойственную природу. С одной стороны, оно представляет собой условную сделку, в соответствии с которой учредители (учредитель) обязуются выкупить акции созданного ими общества. Условием является факт регистрации общества. Если учре­дитель один - это односторонняя сделка. Если учредителей несколько - это договор о совместной деятельности между ними, который в части, оп­ределяющей их обязательства перед обществом по выкупу акций, является

договором в пользу третьего лица с отлагательным условием (регистраци­ей общества). С другой стороны, решение учредителей о создании обще­ства необходимо рассматривать как сделку, а точнее - как несколько сде­лок общества, осуществленных в лице его высшего органа управления. Решение должно отражать результаты голосования учредителей и приня­тые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его ус­тава, избрания органов управления (п.

Думается, что приведенное утверждение Г. В. Цепова справедливо лишь отчасти. Во-первых, конструкция условной сделки по учреждению акционерного общества не объясняет природу учредительного акта, со­вершаемого публично-правовым образованием в случае учреждения им юридического лица, в том числе акционерного общества. Во-вторых, даже если решение о создании акционерного общества является сделкой, из рассуждений ученого не вполне ясно, каково соотношение между догово­ром учредителей о совместной деятельности по созданию акционерного общества и решения учредительного собрания, которые не тождественны как с точки зрения цивилистической теории, так и с позиции законодателя (п. 2, 3, 5 Закона об акционерных обществах). В-третьих, вывод о приме­нении законодателем фикции в отношении решения учредительного соб-

рання, как сделки самого акционерного общества, также противоречит действующему законодательству и практике, ибо сделку по учреждению юридического лица совершают именно учредители, в качестве которых могут выступать физические или юридические лица, а также публично­правовые образования.

Решение учредителя не является учредительным документом созда­ваемого юридического лица. Формулировка п. 1 ст. 14 Закона о некоммер­ческих организациях, что учредительными документами некоммерческого учреждения являются решение собственника о его создании и утвержден­ный собственником устав, есть не более чем недоразумение.

Представляется, что решение учредителя, будь то гражданин, юридическое лицо или публично-правовое образование, о создании нового субъекта права является по своей природе гражданско- правовой сделкой (ст. 153 ГК РФ) корпоративного характера. Решение единственного учредителя о создании юридического лица есть одно­сторонняя корпоративная сделка. Решение общего собрания учреди­телей о создании юридического лица можно квалифицировать как многостороннюю корпоративную сделку.

Данная корпоративная сделка обладает рядом специфических осо­бенностей.

Во-первых, нужно подчеркнуть, что корпоративная сделка является сделкой самих учредителей, которая совершается с целью создания нового субъекта права - юридического лица.

Во-вторых, в отличие от сделок, которые являются основаниями воз­никновения обязательственных отношений, рассматриваемая корпоратив­ная сделка направлена на установление корпоративного правоотношения, возникающего после государственной регистрации юридического лица

между его учредителями, самим юридическим лицом и субъектами, осу­ществляющими функции его органов.

В-третьих, будучи корпоративной сделкой, она становится обязатель­ной для всех участников корпоративного отношения, которое возникает в результате ее совершения и последующей регистрации юридического ли­ца, а именно: для вновь созданного субъекта, его учредителей (участни­ков) и лиц, осуществляющих функции его органов.

По общему правилу, договор создает обязанности только для сторон (п. 1 ст. 425 ГК РФ). Третье лицо, не являющееся стороной по договору, может приобрести из него лишь право требовать исполнения обязательст­ва в свою пользу, если договор был заключен в пользу этого третьего лица (ст. 430 ГК РФ).

В-четвертых, строго говоря, многостороннюю корпоративную сделку нельзя признать договором, от которого она отличается как порядком со­вершения, так и формой.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случа­ев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п.

Можно согласиться с утверждением Б. Б. Эбзеева, что акционерное общество может быть учреждено только при совпадении воли всех его уч­редителей. Воля лиц, желающих создать акционерное общество, должна быть сформирована на учредительном собрании и выражена в решении об учреждении общества^[753]. Сказанное справедливо в отношении всех видов юридических лиц, создаваемых двумя и более учредителями (ст. 4 Закона о производственных кооперативах, п. 2 ст. 13 Закона о некоммерческих организациях; и др.).

Однако, как замечает В. В. Долинская^{3 [754], хотя юридическое лицо счи­тается созданным с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК РФ), уже с момента принятия учредителями решения об учреждении акционерного общества законодатель устанавливает правила принятия решений, характерные для акционерного общества как юридического лица - объединения капиталов: одна акция - один голос, а не один участник - один голос. В частности, об этом свидетельствует п. 4 ст. 9 Закона об ак­ционерных обществах[755], согласно которому для избрания органов управле­ния требуется квалифицированное большинство в 3/4 голосов, которые представляют акции, подлежащие размещению среди учредителей обще­ства. Ранее для принятия такого решения необходимо было 3/4 голосов учредителей (п. 24 Положения об акционерных обществах[756]).}

Любопытно, что согласно ст. 334 ГК РСФСР 1922 г. постановление о признании акционерного общества состоявшимся выносилось большинст­вом трех четвертей голосов присутствующих акционеров, если на собра­нии была представлена по крайней мере половина основного капитала, внесенного ко времени учредительского собрания^[757]. Норма ч. 14 п. 47 По­ложения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответст­венностью^[758] также предусматривала, что решения о создании акционерного общества, об избрании совета акционерного общества (наблюдательного совета), исполнительных и контрольных органов акционерного общества и предоставлении льгот учредителям за счет акционерного общества долж­ны быть приняты большинством в 3/4 голосов участвующих в работе уч­

редительной конференции лиц, подписавшихся на акции, а остальные во­просы - простым большинством голосов.

Действующий российский Закон об акционерных обществах гласит, что решение об учреждении акционерного общества, утверждении его ус­тава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вно­симых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно (п. 3 ст. 9). Между тем избрание органов управления общест­ва осуществляется учредителями большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества ак­ции (п. 4 ст. 9)^[759].

Совершение учредителями многосторонней корпоративной сделки, направленной на создание юридического лица, подчиняется императив­ным нормам специальных законов, регламентирующих порядок создания конкретных видов юридических лиц, а также общим принципам регулиро­вания корпоративных отношений. В частности, при совершении данной корпоративной сделки ряд ее условий могут определяться не соглашением сторон (п. 1 ст. 432 ГК РФ), а большинством голосов участников сделки.

В то же время, если иное не установлено законом, письменная форма данной сделки подчиняется общим правилам о письменной форме сделок (ст. 160 ГК РФ), но не подчиняется нормам ст. 434 ГК РФ, установленным применительно к договорам.

Следует подчеркнуть, что действие публично-правового образования, даже единолично выступающего учредителем юридического лица, также можно квалифицировать в качестве гражданско-правовой корпоративной сделки, порождающей гражданские права и обязанности.

Однако в случаях, когда публичное образование является единствен­ным учредителем, решение собственника о создании нового субъекта пра­ва обычно оформляется одним или несколькими правовыми актами, при­нятыми в соответствии со ст. 125 ГК РФ уполномоченными государствен­ными органами (органами местного самоуправления) в рамках их компе­тенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Как замечает М. М. Агарков, гражданско-правовую сделку следует отличать от так называемой административной сделки, которую в россий­ской цивилистической науке называют административным актом.

С позиций административно-правовой доктрины такой акт можно рассматривать как правовой акт управления, т.е. основанное на законе од­ностороннее юридически властное волеизъявление полномочного субъек­

та исполнительной власти, направленное на установление административ­но-правовых норм, а также возникновение, изменение или прекращение административно-правовых отношений в целях реализации задач и функ­ций государственно-управленческой деятельности. По мнению ряда уче­ных, актом о создании юридического лица в нормативном порядке опре­деляется организационно-правовой статус нового субъекта, а в распоряди­тельном порядке конкретное лицо назначается руководителем. Нередко такие акты именуют «смешанными» и выделяют в самостоятельный вид, наряду с нормативными и распорядительными (индивидуальными) акта­ми. По своей природе эти акты скорее можно признать нормативными, по­скольку индивидуальные предписания, которые в них содержатся, являют­ся не определяющими, а сопровождающими. Такого рода индивидуальные (распорядительные) административные акты могут быть использованы для реализации норм других отраслей российского права (финансового, зе­мельного, трудового и пр.)^{10 [761].}

С точки зрения цивилистической теории, представляется, что право­вой акт компетентного органа, оформляющий решение публичного обра­зования о создании юридического лица, носит индивидуальный, т.е. не­нормативный, распорядительный характер (пп. 2 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Наме­рение собственника - публичного образования создать юридическое лицо получает свое конкретное выражение посредством содержащегося в инди­видуальном (распорядительном) правовом акте юридически властного предписания соответствующего государственного органа. Таким актом создаваемому юридическому лицу нередко выделяется конкретное имуще­ство, предназначенное для передачи в собственность, хозяйственное веде­ние, оперативное управление или пользование. Государственному или му­

ниципальному учреждению, федеральному казенному предприятию в по­стоянное (бессрочное) пользование может быть выделен земельный уча­сток (п. 1 ст. 20 Земельного кодекса РФ^[762]).

Согласно п. 1 ст. 8 Закона о государственных предприятиях учреди­телем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование.

Однако решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством РФ или федеральными органа­ми исполнительной власти, решение об учреждении государственного предприятия субъекта РФ или муниципального предприятия - уполномо­ченным органом государственной власти субъекта РФ или органом мест­ного самоуправления, в соответствии с актами, определяющими компе­тенцию таких органов (п. 2 ст. 8 Закона о государственных предприятиях).

Федеральное казенное предприятие учреждается по решению Прави­тельства РФ; казенное предприятие субъекта РФ или муниципальное ка­зенное предприятие - по решению органа государственной власти субъек­та РФ или органа местного самоуправления, которым в соответствии с ак­тами, определяющими статус этих органов, предоставлено право принятия такого решения (п. 3 ст. 8 Закона о государственных предприятиях). Так, постановлением от 18 сентября 2003 г. № 585 Правительство РФ учредило ОАО «Российские железные дороги»^[763].

Достаточно распространенной является практика издания указов Пре­зидента РФ, постановлений Правительства РФ, ведомственных актов, предписывающих создать конкретное юридическое лицо.

Согласно п. 1 постановления Правительства РФ от 14 апреля 2003 г. № 217 «О создании, реорганизации и ликвидации федеральных государст­венных унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ве­дения»’⁴ проект решения о создании федерального государственного уни­тарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, гото­вится федеральными органами исполнительной власти, на которых возло­жена координация и регулирование деятельности в соответствующей от­расли (сфере управления), антимонопольными органами (в установленных законодательством случаях), иными заинтересованными федеральными органами исполнительной власти^{[764] [765]. Указание о подготовке проекта такого решения дается соответствующим исполнительным органам на основании постановления Правительства РФ либо иного правительственного акта распорядительного характера.}

Не исключена ситуация, когда юридическое лицо создается путем из­дания федерального закона. Государственная корпорация «Агентство по реструктуризации кредитных организаций» (АРКО) была создана Феде­ральным законом от 25 июня 1999 г. «О реструктуризации кредитных ор­ганизаций»^[766], определяющим ее статус, функции и полномочия. Представ­ляется, что данный закон является правовым актом индивидуального (не­нормативного) характера, поскольку имеет конкретных адресатов.

Названные корпоративные сделки и ненормативные правовые акты являются юридическими фактами, входящими в юридический состав, ко­торый служит основанием возникновения нового субъекта права, а также корпоративного отношения между учредителями, создаваемым юридиче­ским лицом и субъектами, осуществляющими функции его органов.

Корпоративная сделка либо ненормативный акт, которыми создаются юридические лица, должны соответствовать общим и специальным требо­ваниям действующего законодательства, предъявляемым соответственно к сделкам или такого рода актам.

Закон устанавливает специальные требования к содержанию решения учредителя о создании юридического лица. Согласно Закону об акционер­ных обществах, решение об учреждении общества должно отражать ре­зультаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управле­ния (п. 2 ст. 9).

Существенными условиями решения, как сделки, направленной на создание юридического лица, являются: условие о принятии учредителем (учредителями) решения создать юридическое лицо с указанием его орга­низационно-правовой формы и наименования; об утверждении устава юридического лица; об избрании (назначении) органов управления; о размере уставного капитала юридического лица; об утверждении денеж­ной оценки вкладов, вносимых учредителями в уставный капитал не в де­нежной форме.

Перечень существенных условий данной сделки может быть расши­рен законами об отдельных видах юридических лиц. Согласно п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах, при наличии единственного учредите­ля решение об учреждении акционерного общества должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Если учредителем является Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование, аналогичное содержание должны иметь ад­министративные акты соответствующих органов, действующих от имени учредителя, если иное не установлено законом. Согласно п. 5 ст. 8 Закона

о государственных предприятиях, решение об учреждении унитарного предприятия должно определять предмет и цели его деятельности.

Как установлено пп. б) ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц, решение о создании юридического лица представляется в регистрирующий орган в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ, что предполагает письменную форму. Решение одного учредителя обычно оформляется в виде решения (постановления), а решение двух и более учредителей - в виде протокола (решения, постановления) учредительного собрания, подписанного всеми учредителями. Решение единственного учредителя либо протокол учре­дительного собрания отражают результаты совершенных учредителем (учредителями) сделок и иных юридически значимых действий, направ­ленных на создание юридического лица, утверждение его устава, а также избрание органов юридического лица.

Процедура принятия решения о создании юридического лица подчи­няется императивным нормам законодательства, прежде всего, регламен­тирующего правовое положение создаваемого субъекта права. При учреж­дении юридического лица двумя и более учредителями порядок принятия решения об учреждении нового субъекта права учредительным собранием подчиняется общим правилам о порядке проведения таких собраний, ус­тановленным соответствующим законом, регламентирующим правовое положение создаваемого субъекта. Например, в ходе создания акционер­ного общества порядок проведения учредительного собрания должен под­чиняться императивным нормам Закона об акционерных обществах.

Юридические лица, обладающие имуществом на ограниченном вещ­ном праве, до или после принятия решения о выступлении в качестве уч­редителя другого юридического лица, должны получить согласие собст­венника их имущества.

Решение, принятое учредителем-гражданином, состоящим в браке, требует согласия другого супруга. Согласно ст. 35 Семейного кодекса РФ такое согласие презюмируется, однако во избежание конфликтов пись­менное согласие супруга желательно получить заранее или сразу после принятия другим супругом решения о создании юридического лица^[767].

В случаях, предусмотренных п. 5 ст. 17 Закона об ограничении моно­полистической деятельности учредители должны получить согласие анти­монопольного органа на создание юридического лица.

Теоретически, решение о создании юридического лица может иметь конституирующее значение для возникновения нового субъекта права. Не случайно в п. 3 ст. 37 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприяти-

u 18

ях и предпринимательской деятельности» содержалась норма, что пред­приятие ликвидируется в случае признания судом недействительными его учредительных документов и решения о создании предприятия. Дело в том, что с момента принятия одним или несколькими учредителями реше­ния о создании юридического лица, которым утверждаются его учреди­тельные документы, размер уставного капитала, состав и стоимость вкла­дов учредителей, назначаются (избираются) органы управления, может возникнуть частично правосубъектное образование, которое обладает пра­воспособностью, имеющей узко специальный характер, но еще не является дееспособным. Правоспособность в полном объеме, установленном зако­ном, а также дееспособность этот субъект приобретет только с момента его государственной регистрации в качестве юридического лица.

Такой порядок создания хозяйственных обществ существует в Герма­нии. Согласно § 2 германского Закона от 20 апреля 1892 г, в редакции 1980 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также §§ 2,

23, 28 Акционерного закона от 6 сентября 1965 г.^{[768] [769] учреждением общества с ограниченной ответственностью (GmBX) или акционерного общества (AG) считается момент подписания учредителями договора об обществе (устава) с последующим нотариальным удостоверением и регистрацией в торговом регистре в качестве предварительного общества. На этом этапе учредители объединяются в общество (Gesellschaft), формируют его структуру и обязываются к оплате (Leistung) своих вкладов (Stam- meinlagen) в уставный капитал общества. Однако до регистрации в торговом регистре в качестве юридического лица ни акционерное общест­во, ни общество с ограниченной ответственностью как юридические лица не существуют (§11 Закона об ООО; § 41 Акционерного закона[770]).}

Между тем ч. 3 § 7 германского Закона «Об обществах с ограничен­ной ответственностью», как и действующее российское законодательство (п. 3 ст. 90 ГК РФ, п. 2 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответ­ственностью; п. 1 ст. 10 Закона о производственных кооперативах), требу­ет, чтобы имущественные вклады в уставный капитал общества были вне­сены до регистрации юридического лица, таким образом, чтобы они нахо­дились в свободном распоряжении общества. Поэтому на этапе между уч­реждением (Errichtung) и регистрацией германская правовая наука и су­дебная практика признают существование будущего или предварительного общества с ограниченной ответственностью (Vorgesellschaft; Vor-GmBH), которое представляет собой переходный этап на пути к окончательному созданию общества как юридического лица. Аналогичным образом возни­кает будущее акционерное общество или акционерное общество в стадии

создания (Griindungstadium), хотя Акционерный закон допускает внесение вещных вкладов в течение 5 лет после регистрации общества (ч. 2 § 36а).

Законодательное регулирование конструкции предварительного об­щества отсутствует, а его правовая природа длительное время была пред­метом научных дискуссий. В настоящее время признано, что предвари­тельное общество нельзя считать разновидностью ни одной из преду­смотренных законом конструкций неправоспособных объединений лиц (Personenvereinigungen), например, общества гражданского права (BGB- Gesellschaft) или неправоспособного союза (Verein).

Правовая наука и судебная практика рассматривают предварительное общество как объединение особого вида, которое полностью соответству­ет создаваемому обществу, но не является юридическим лицом, а лишь обладает некоторыми правомочиями, свойственными субъекту права. Предварительное общество имеет собственное наименование (фирму); на его имя могут быть открыты банковские счета. В отличие от учреждаемого юридического лица в российском праве, германское предварительное об­щество может принимать вещные вклады от учредителей, в том числе не­движимым имуществом. Оно может продолжать деятельность предпри­ятия, внесенного учредителями в качестве вклада в уставный капитал об­щества. Предварительное общество само вправе выступать вкладчиком в коммандитном товариществе с участием общества с ограниченной ответ­ственностью. Его можно внести в поземельную книгу под фирмой буду­щего общества с указанием стадии его создания. После регистрации обще­ства это примечание устраняется простым исправлением.

Вместе с тем отсутствие прав юридического лица приводит к тому, что все имущество предварительного общества, в том числе недвижимое, принадлежит учредителям на праве общей собственности (Gesamthandge- meinschaft). В гражданском обороте от имени предварительного общества

действуют управляющие, которые несут личную и солидарную ответст­венностью по всем обязательствам, принятым от имени общества (§41 Акционерного закона^[771]).

После внесения в торговый регистр в качестве юридического лица общество считается созданным, и к нему в порядке правопреемства пере­ходят все вещные, обязательственные и корпоративные права, приобре­тенные предварительным обществом. Предварительное общество прекра­щается, и устраняется персональная солидарная ответственность лиц, ко­торые действовали от его имени^[772].

Сходные нормы существуют в законодательстве Финляндии. Обще­ство объявляется созданным на учредительном собрании большинством голосов акционеров, обладающих в совокупности не менее чем 2/3 акций общества. Учредительное собрание избирает членов Совета директоров и аудиторов (сек. 7, 8 гл. 2 Закона об обществах^[773]). Однако до регистрации в Торговом реестре Национального комитета патентов и регистраций ак­ционерное общество не является юридическим лицом. Между тем уже к моменту регистрации общества его уставный капитал должен быть опла­чен в размере не меньше минимальной величины, предусмотренной Зако­ном об обществах. Поэтому еще до государственной регистрации общест­ва, Совет директоров может решать все вопросы, касающиеся создания общества и образования его уставного капитала (оплаты акций)^[774].

Существование предварительного общества, которое не является юридическим лицом, но при этом обладает некоторой правоспособностью, объясняется с точки зрения реалистической теории понимания юридиче­ского лица. В разное время сторонниками этой концепции в разное время

были многие известные ученые, в том числе: О. Гирке, Э. Цительман, Г. Дернбург, Л. Мишу, Р. Салейль, Н. С. Суворов, И. А. Покровский, Д. М. Генкин, С. Н. Братусь, Б. Б, Черепахин и др.^{24 [775]}

Фактические юридические лица, учредители которых приняли реше­ние об их создании, подписали учредительные документы, определили размер уставного капитала, состав и стоимость своих вкладов, избирали органы управления, однако по каким-то причинам не выполнили все необ­ходимые процедуры, связанные с регистрацией, признаются субъектами права также в Англии, США и некоторых других странах^[776].

Нормы ч. 3, 4 ст. 18 Закона об общественных объединениях преду­сматривают, что с момента принятия общим собранием учредителей ре­шения о создании общественного объединения, об утверждении его устава и формировании руководящих и контрольно-ревизионного органов, обще­ственное объединение считается созданным: осуществляет свою уставную деятельность, приобретает права, за исключением прав юридического ли­ца, и принимает на себя обязанности, предусмотренные законом, хотя правоспособность общественного объединения как юридического лица возникает с момента его государственной регистрации.

Предварительное юридическое лицо обладает многими признаками, свойственными юридическому лицу, зарегистрированному в установлен­ном порядке. Во-первых, ему присуще организационное единство, по­скольку его статус вполне определен учредительными документами. Во- вторых, оно фактически является участником правоотношений, ибо учре­

дители совершают целый ряд сделок от имени и/или в интересах созда­ваемого юридического лица. В-третьих, этому субъекту нельзя отказать в наличии до некоторой степени самостоятельных интересов и воли, не вполне совпадающих с интересами и волей учредителей. В-четвертых, оно выступает в правоотношениях под собственным именем (фирменным на­именованием), хотя и не обладает исключительными правами в отноше­нии этого наименования, поскольку это наименование надлежащим обра­зом не зарегистрировано. В-пятых, этот субъект наделен процессуальной правоспособностью, т.к. в случаях, установленных законом, может участ­вовать в арбитражном процессе в качестве истца или ответчика (п. 2 ст. 27, п. 2, 3 ст. 33 АПК РФ 2002 г.).

Как видим, у предварительного юридического лица отсутствует ряд признаков, характерных для зарегистрированного субъекта. Во-первых, нет признака имущественной обособленности, т. е. обладания имущест­вом, обособленным от имущества учредителей (участников). Во-вторых, предварительное юридическое лицо не обладает исключительными права­ми, в том числе на собственное наименование (фирму), под которым оно участвует в правоотношениях. Признаки имущественной обособленности и обладания исключительными правами отсутствуют у предварительного юридического лица потому, что действующее российское законодательст­во, регламентирующее порядок создания юридических лиц, восприняло основные постулаты теории фикции (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ). Полу­чается, что до момента государственной регистрации нового субъекта юридически ему нельзя передать ни вещных, ни исключительных прав. В- третьих, предварительное юридическое лицо не вправе самостоятельно совершать сделки, заключать договоры и др. В-четвертых, предваритель­ное юридическое лицо не несет самостоятельной имущественной ответст­венности по обязательствам, не является деликтоспособным. Очевидно,

что признаки самостоятельного участия в правоотношениях и самостоя­тельной имущественной ответственности, свойственные зарегистрирован­ному юридическому лицу, не обнаруживаются у предварительного юри­дического лица по причине отсутствия у него дееспособности.

Действующее российское законодательство не признает существова­ния предварительных юридических лиц. Между тем данная конструкция наилучшим образом позволяет учредителям частично сформировать ус­тавный капитал создаваемого субъекта права до момента его государст­венной регистрации.