«Volksgeist» (Народный дух)

Более того, явной слабостью немецкой исторической школы был ее акцент на весьма сомнительном понятии «народа», как идентифицируемой общности, коллективного образования, подобного «общей воле» другого великого романтика — Руссо и обладающего таинственным коллективным сознанием, плодом которого являются не только язык, искусство и литература, но и национальные институты, включая и право.

Содержание немецкого слова Volk (народ) довольно расплывчато в этом отношении. Оно может означать не только народ, но и нацию, расу или народность. Хотя разные культуры или культурные памятники безусловно создавались или ассоциировались с различными земными цивилизациями, в области права, как и в любой другой сфере человеческой культуры, ныне не представляется возможным определить принадлежность правовой системы к какой-то одной конкретной нации или расе. Пожалуй, наиболее показательным примером этого в западном мире является развитие «местного» обычного права Англии, когда невозможно точно определить природу и состав «народа», создавшего это право. Но в то же время совершенно очевидно, что оно не явилось продуктом коллективного сознания всего народа в целом, а представляло собой по большей части результат усилий небольшой группы юристов-профессионалов (35). Трудности такого рода предвидел Савиньи, который утверждал, что эффективное развитие обычного права на профессиональном уровне достигается благодаря тому, что судьи и юристы действуют в качестве органов коллективного народного сознания. Но содержательная и техническая сложность современного права означает, что суды и судьи должны взять на себя творческую роль в процессе пра- вообразования. Эта роль отнюдь не является пассивным инстру ментом народного правосознания. Именно благодаря ей становится возможным показать сам факт существования такого коллективного состояния образа мышления. Дополнительным свидетельством здесь служит и то, что общее право принято теперь в большинстве стран Содружества, где, претерпев различные адаптивные изменения, оно применяется к регулированию отношений большого числа самых различных национальных и расовых групп.

Современное гражданское право, развившись на основе позднего Римского права, также получило широкое распространение по всей Европе и в других регионах мира и было успешно рецепировано многими странами от Турции до Японии и некоторыми молодыми независимыми государствами Африки, возникшими в результате развала французской колониальной империи. Английская историческая школа Что касается влияния исторической школы в Англии, где старое общее право послужило прототипом для создания своего современного преемника, не менее достойного, чем любой другой, которого сторонники этого направления юридической мысли могли бы отыскать среди правопорядков государств наших дней, то оно также было значительным. Основная заслуга в этом принадлежит сэру Генри Мэйну, который заменил мистику Volksgeist (народного духа) эволюционной теорией Дарвина. Позаимствовав у Герберта Спенсера идею развития от консервативного и неизменного общества к гибкому и либерально настроенному, где взаимоотношения свободно формируются на основе договора, он показал необходимость адаптации права к новым социальным потребностям такого прогрессивно развивающегося общества. Мэйн подчеркивал непрерывность исторического развития от стадии примитивного, или архаичного, обычного права к сложным современным системам и то, каким образом право постепенно менялось, приспосабливаясь к постоянно эволюционирующему обществу, используя такие инструменты, как тщательно разработанные правовые фикции и избавление от чрезмерной жесткости и суровости посредством применения принципа справедливости. (36) Его подход был подлинно историческим в той мере, в какой он настаивал на том, что прошлое может быть правильно понято, только если его рассматривают на присущем ему языке и в его собственном контексте. В то же время, в противоположность Савиньи он утверждал, что законодательство и кодификация могут эффективно решать весь комплекс сложных правовых проблем современного государства. Позиция Мэйна в этом вопросе была поэтому воспринята такими выдающимися учеными, как Мэйтланд и Поллок. Суть её состояла в следущем. Хотя история может существенным образом углубить наше понимание прошлого и настоящего состояния права, и как следствие этого сам факт его исторической обусловленности не подлежит сомнению, тем не менее её никоим образом нельзя использовать в качестве «смирительной рубашки» для навязывания традиционных взглядов и подходов к требованиям нового времени.

<< | >>

↑

Источник: Деннис Ллойд. Идея права Репрессивное ЗЛО или социальная НЕОБХОДИМОСТЬ ?. 2009

Еще по теме «Volksgeist» (Народный дух):