§ 2. Субъекты ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц.

Проблема субъектов ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц предполагает исследование понятия иностранных лиц, а также системы органов государственной власти и местного самоуправления, которые выступают участниками особой правовой связи, возникающей по поводу установления и реализации ограничений.
Такой подход вытекает из самого понятия субъектов предпринимательской деятельности, под которыми понимаются лица, непосредственно осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, которые в лине органов власти регулируют и контролируют эту деятельность. Указанные субъекты являются носителями прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности. Деление субъектов предприниматель- ской деятельности па осуществляющие эту деятельность и регулирующие ее не является абсолютным. В некоторых случаях функции осуществления и регулирования могут сочетаться и осуществляться одним субъектом. Например, в холдингах головная организация является хозяйствующим субъектом (предпринимателем), но в отношениях с дочерними предприятиями она выступает в качестве субъекта, регулирующею (организующего) их деятельность.81 Тем не менее без достаточно четкого определения участников рассматриваемой правовой связи оказывается практически невозможно или весьма затруднительно охарактеризовать крут лиц, на которых распространяются ограничения предпринимательской дея тельности, а также тех, кто устанавливает и обеспечивает их реализацию.

Анализ действующего законодательства и научной литературы свидетельствует о том» что понятие «иностранные лица» еще не стало привычно используемым, а его содержание нередко трактуется по-разному. В качестве обобщающего понятия термин «иностранные лица» используется и раскрывается содержательно в Гражданском процессуальном кодексе Российской федерации. Статья 398 кодекса к иностранным лицам относит: иностранных граждан; лиц без гражданства; иностранные организации; международные организации. Аналогичную трактовку понятие «иностранные лица» получило в статье 247 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В пункте 1 этой статьи кодекса говорится, что арбитражные суды рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность (далее — иностранные лица). В

Гражданском кодексе Российской Федерации термин «иностранные лица» не используется. В части 4 пункта 1 статьи 2 кодекса говорится, что правила, установленные гражданским законодательством, применяются тс отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц, если иное предусмотрено федеральным законом.

Статья 1 Закона Российской Федерации от 21 июня 2002 года «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» определяет лишь правовое положение «иностранных граждан» в Российской федерации, а также регулирует отношения между «иностранными гражданами» с одной стороны, и органами государственной власти, органами местного самоуправления, должностными лицами указанных органов, с другой стороны, возникающие в связи с пребыванием (проживанием) «иностранных граждан» в Российской федерации и осуществлением ими на территории Российской

федерации трудовой, предпринимательской и иной деятельности (ст. I). В то же время, в статье 2 закона речь идет не только об иностранном гражданине, определяемом как физическое лицо, не являющееся гражданином России и имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства, но и лице без гражданства - физическом лице, которое не является гражданином России и не имеет доказательств наличия гражданства иностранного государства. Таким образом анализируемый закон, несмотря не его название, фактически распространяет свое действие на всех «иностранцев», включающих в себя иностранных граждан и лиц без гражданства82.

Легальное понятие «иностранные лица» не получило распространение и однозначное толкование и в научной литературе. Так, Н.Д. Егоров пишет, что субъектами гражданских правоотношений могут выступать иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные юридические лица83. В работах, посвященных предпринимательскому праву, понятие «иностранные лица» так же зачастую не используется. Частично о них идет речь при рассмотрении классификации (видов) субъектов предпринимательской деятельности. В этой связи отмечается, что по признак}' происхождения капитала субъекты предпринимательской деятельности делятся на «национальные, совместные и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвестициям». По наличию в основном капитале иностранных инвестиций выделяют «организации с определенной долей иностранных инвесторов и организации, уставной капитал которых полностью сформирован за счет средств иностранных инвесторов»'1.

Нередко допускается смешение или подмена понятий «иностранный

гражданин», «лицо без гражданства», «иностранец», причем даже в монографических исследованиях, например, посвященных «иностранцам и лииам без гражданства» в гражданском процессе84. Предлагается, также говоря об общих для иностранных граждан и апатридов правах и обязанностях, использовать в нормативно-правовых актах обобщенный термин «иностранцы», либо «неграждане», а для характеристики особенностей правового статуса лиц, принадлежащих к гражданству иностранных государств, использовать термин «иностранный гражданин»1. Думается, однако, что использование обобщающего термина «иностранец» целесообразно в любом случае, а не только при совпадении элементов правового статуса иностранных граждан и лиц без гражданства. Фактически к такому же выводу (хотя и противореча себе самому) приходит автор приведенного выше положения, предлагая введение единого для всех нсграждан понятия «иностранец», под которым понимается любое физическое лицо, постоянно или временно проживающее на территории Российской федерации и не имеющее доказательств наличия у него гражданства Российской Федерации.

Содержание понятия «иностранные лица» не полу част достаточно полного отражения даже в тех работах, которые посвящены системе субъектов гражданского права. Например, исследуя элементы этой системы, М.Р. Аса- дуллин не использует термин иностранные лица, отмечая лишь, что в зависимости от принадлежности физического лица «к тому или иному государству выделяют российских граждан, иностранных граждан и лиц без гражданства»85. В качестве иностранных лиц, выступающих субъектами авторских прав, рассматриваются только «иностранные эраждаис»86.

13 то же время в некоторых работах цивилистов легальное определение понятия «иностранные лица» используется и раскрывается содержательно. В них, з частности, отмечается, что под иностранными лицами понимаются иностранные фирмы (юридические лица, зарегистрированные или расположенные в иностранном государстве), международные организации (межправительственные и неправительственные), иностранные граждане и лица без гражданства, осуществляющие предпринимательскую деятельность2. В работах, посвященных нотариальной деятельности широко используется понятие «иностранный элемент», «дела с иностранным элементом». В содержании понятия «иностранный элемент» включаются иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные организации. При этом выделение указанных видов субъектов правоотношений с иностранным элементом связывается с наличием иностранного гражданства у физического лица или иностранного происхождения организации, участвующих в нотариальном действии, нахождением за рубежом имущества, являющегося предметом нотариально удостоверяемой сделки, наступлением правовых последствий совершаемого нотариального действия в иностранном государстве87. Предпринимаются попытки более детальной характеристики отдельных элементов понятия «иностранные лица». Например, в понятие «иностранные организации» включаются: иностранные юридические лица; международные организации, обладающие гражданской правоспособностью; иностранные организации, нс являющиеся юридическими лицами в государстве учреждения, но обладающие гражданской правоспособностью88.

Понятие «иностранные лица» находит свое специфическое отражение в основных сферах осуществляемой ими предпринимательской деятельности. В соответствии с Законом Российской Федерации от 9 июля 1999 года (в редакции 2002-2008 гг.) «Об иностранных инвестициях в Российской федерации» к иностранным инвесторам относятся: иностранное юридическое лицо; иностранный гражданин; лицо без гражданства; организация, не являющаяся юридическим лицом; иностранное государство; международные организации (ст. 2)\ Закон Российской Федерации от 2 апреля 2008 года « О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» устанавливает, что понятие «иностранный инвестор» использу- ется в значении статьи 2 закона Российской Федерации от 9 июля 1999 года «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Однако к перечисленным видам иностранных инвесторов добавляется еще один субъект иностранных инвестиций. В пункте 2 статьи 3 говорится, что «в целях настоящего федерального закона иностранными инвесторами признаются также находящиеся под контролем иностранных инвесторов организации, в том числе созданные на территории Российской Федерации»89.

В научной литературе отмечается, что признание таких организаций иностранными инвесторами является важным новшеством, поскольку именно тот, кто имеет контроль, определяет всю деятельность организации. Высказывается мнение, что положение, в соответствии с которым данные организации признаются иностранными инвесторами «в целях настоящего Федерального закона» должно распространяться, не только на сферу действия этого закона, а рассматриваться как общее правило. Только в этом случае отпадает серьезная проблема состоящая в том, что любой иностранный инвестор, создав и зарегистрировав свое предприятие в России, по российскому законодательству приобретает статус российского юридического лица, а на российских юридических лиц не распространяются ограничения, предусмотренные для иностранных инвесторов^.

Наряду с понятием «иностранный инвестор» закон Российской Федерации от 2 апреля 2008 года «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» использует и понятие «группа лиц». В статье 1 говорится, что в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства устанавливаются изъятия ограничитель- ного характера «для иностранных инвесторов и для групп лиц, в которую входит иностранный инвестор».

В законе Российской Федерации от 21 февраля 1992 года (в ред. 19952008 гг.) «О недрах» понятие иностранный инвестор используется в значении, указанном в статье 2закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Кроме того, иностранными инвесторами закон признает также находящиеся под контролем иностранных инвесторов организации, в том числе созданные па территории Российской Федерации (ст.2.1)90.

В Законе Российской Федерации от 15 июля 1998 года «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой п форме капитальны* вложений» используется понятие «субъекты предпринимательской деятельности», которое идентифицируется с понятием «иностранные инвесторы» (ст.4). Однако обоснованность идентификации указанных субъектов представляется сомнительной хотя бы потому, что понятия предпринимательской деятельности и инвестиционной деятельности, как уже отмечалось в предыдущем параграфе, не совпадают но своему содержанию, поскольку первый вид экономической деятельности всегда направлен «на систематическое получение прибыли», а второй и «на достижения иного полезного результата». Отсюда следует, что инвестор не во всех случаях может выступать в качестве субъекта предпринимательской деятельности. Данное обстоятельство учитывается, например, в Законе Российской Федерации от 25 июня 1 999 года (в ред. 2008г.) «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». В пункте 2 статьи 1 этого документа говорится, что не распространяется на отношения, связанные с вложением иностранного капитала в некоммерческие организации для достижения определенной общественно полезной цели в том числе образовательной, благотворительной, научной или религиозной,

Из систематического толкования статей 3 и 7 Закона Российской Федерации от 6 декабря 1995 года (в редакции 1999-2008гг.) «О соглашениях о разделе продукции» можно сделать вывод о том, что к иностранным лицам, выступающим стороной таких соглашений относятся иностранные юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не

имеющие статуса юридического лица объединения иностранных юридических лиц, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств (имущества и (или) имущественных прав) в поиски, разведку и являющиеся пользователями недр на условиях соглашения91.

В сфере внешнеторговой деятельности к иностранным лицам относятся: физическое лицо или не являющаяся юридическим лицом по праву иностранного государства организация, которые не являются российскими. Под иностранным заказчиком понимается иностранное лицо, заказавшее услуги (работы) или пользующееся ими, а под иностранным исполнителем услуг - иностранное лицо, оказывающее услуги (выполняющее работы) (сг. 2). Кроме того, в этой сфере предпринимательской деятельности иностранных лиц используется понятие «коммерческое присутствие», которое определяется как любая допустимая законодательством Российской Федерации форма организации предпринимательской деятельности иностранного лица на территории Российской Федерации в целях оказания услуг, в том числе путем создания юридического лица, филиала или представительства юридического лица, либо участия в уставном (складочном)) капитале юридического лица (ст. 2)\

Законодательство, регулирующее валютно-финансовые отношения, для обозначения иностранных лиц в качестве субъектов этих отношений использует понятие «нерезиденты». К ним относятся: физические лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации, за исключением граждан Российской Федерации, признаваемых постоянно проживающими в иностранном государство в соответствии с законодательством Российской Федерации; юридические лииа, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие место нахождении за пределами территории Российской Федерации; организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации; аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных государств при негосударственных и межправительственных организациях; межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации; находящиеся на территории Российской Федерации филиалы, постоянные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов (п. 7 ст. I)92.

В качестве иностранных лиц, выступающих субъектами банковской деятельности, выступают кредитные организации с иностранными инвестициями, филиалы и представительства иностранных банков. Иностранный банк - это банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован (ст. 1,2, 17, 18)93.

Существуют и другие виды иностранных лиц, являющихся субъектами предпринимательской деятельности. Однако независимо от их особенностей, связанных с различными видами этой деятельности, все они обладают таким качеством, как правосубъектность. 11равосубъектность есть способность лица быть участником гражданских правоотношений. Она представляет собой объединение правоспособности и дееспособности. Правосубъектность есть лишь возможность участвовать в правоотношениях, набор правовых потенций. Она реализуется конкретным лицом в конкретном правоотношении при наличии конкретного юридического факта. Правосубъектность как правовая возможность (набор таких возможностей) и уже реализованная правосубъектность соотносится как обшая и специальная правовые категории. Правосубъектность является признанием за субъектами абстрактной возможности приобретения прав и обязанностей, а не их совокупностью94*

Несмотря на то, что приведенное положение носит в целом хрестоматийный характер, в законодательстве, регулирующем предпринимательскую деятельность иностранных лиц и в научной литературе, посвященной данной проблематике, допускается смешение понятий правосубъектности, правоспособности к дееспособности. Так, Закон Российской Федерации от 25 июня 1999 года (в ред. 2002-2008гг.) «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» раскрывает понятие иностранного инвестора как юридическое лицо, «гражданская правоспособность» которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено и которое вправе осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации (с.2)'.Рассматривая признаки субъектов предпринимательского права, Г.Д. Огнкжова пишет, что исключительной правосубъектность обладают юриди- чсскис лица, осуществляющие такие указанные в законе виды деятельности, которые являются единственно возможными для хозяйствующих субъектов, а какие-либо другие виды деятельности для них запрещены. Исключительной правосубъектность обладают, например, страховщики, банки, и другие кредитные организации, аудиторские организации, акционерные инвестиционные фонды, фондовые биржи и др.2 Очевидно, что как в содержании приведенной статьи закона, так и в положении одного из авторов учебника предпринимательского права не учитывается, что у юридических лиц правоспособность и дееспособность возникают одновременно и в соей совокупности составляют его правосубъектность, которая не тождественна правоспособности.

Аналогичные погрешности допускаег в своей работе и Ю.В. Реннико- ва. Правоспособность иностранцев, - пишет автор, - представляет собой модель юридической формы общей превращенной правоспособности, которая отражает правоспособность граждан России в той части, в которой это не запрещено установленным правопорядком, а также добавляет в содержание превращенной правоспособности иностранцев потенциал к правообладаиию в той части, в которой эти возможности не характерны для его национальной правоспособности, это определяет меру юридических возможностей указанных лиц в осуществлении субъективных прав и обязанностей в период их пребывания на территории России. Правоспособность иностранцев, прибывших в Россию обладает следующими чертами: она относительна и универсальна, ее объемы и правила пользования распространяются нс на всех иио- странцев, а на те или иные группы в зависимости ог гражданства тех или иных лиц; она конкретна, поскольку связана с личностью ее носителя, и дискретна, гак как может возникать и прекращаться у одного и того же лица в зависимости от факта прибытия его на территорию России и убытия из нее. Порядок и пределы пользования превращенной правоспособности определяются тем, находится ли иностранец на территории России законно или незаконно, временно или постоянно. Превращенная производная предпринимательская правоспособность иностранцев, обладающих статусом индивидуального предпринимателя, имеет существенные отличия от общей предпринимательской правоспособности российского гражданина, осуществляющего право на занятие предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Эти различия классифицируются по различным основаниям: по месту осуществления предпринимательской правоспособности иностранцами, ведущими деятельность на территории Росси; по видам предпринимательской деятельности, которые иностранцы вправе осуществлять; по видам предпринимательской деятельности, которые иностранцы могут осуществлять в рамках установленных законом ограничений и запретов; по видам предпринимательской деятельности, которые иностранцы могут осуществлять в рамках условий, установленных законом95. Как видно, и в этом по существу верном и полезном для характеристики иностранных лиц положении имеет место не вполне адекватное использование понятия правоспособности, поскольку речь в нем идет не только о способности иностранных лиц иметь права и обязанности, необходимые для осуществления предпринимательской деятельности, но и способности своими действиями приобретать и осуществлять эти права и обязанности, то есть о правосубъектности.

Гражданская правосубъектность иностранных лиц в значительной степени зависит от права, определяемого их личным законом. Правосубъектность иностранных граждан и лиц без гражданства регулируются в соответствии с личным законом. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный ]раждаиин имеет место жительства в России, сю личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом лица без фажданстиа считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства (ст. 1195 ГК РФ). Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпршш- мателя.

Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1201 ГК РФ).

Правосубъектность организаций (юридических лиц) также зависит от права, определяемого в соответствии с их личным статусом. Однако содержание коллизионной привязки здесь отличается по сравнению с физическими лицами. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. На основе личного закона юридическою лица определяются: статус организации в качестве юридического лица; организационно-правовая форма юридического лица; требования к наименованию юридического лица; вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; содержание правосубъектности юридического лица; порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и обязанностей; внутренние отношения, в том числе отношения юридического лииа его участниками; способность юридического лица отвечать по своим обязательствам. Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известное праву страны, н которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении (ст. 1202 ГК РФ). Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, так же считается право страны, где эта организация учреждена. К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношений (ст. 1203 ГК РФ). Однако, приведенные положения не исключают действия императивных норм российского законодательства, касающихся порядка аккредитации и деятельности иностранных организаций на территории Российской Федерации. Согласно российскому законодательству (п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ) иностранными организациями признаются юридические лица, компании и другие корпоративные образования, в том числе не являющиеся юридическими лицами, обладающие гражданской правосубъектность и созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, В качестве иностранных на территории России рассматриваются также международные организации их филиалы и представительства. Таким образом любая организация, созданная в соответствии с законодательством иностранного государства, должна рассматриваться в России как иностранная. Некоторые авторы полагают, что для признания организации таковой следует использовать в качестве дополнительного признака ее местонахождение на территории России. Обоснованно критикуя данную позицию, другие авторы резонно замечают, что этот признак является излишним, поскольку учреждение организации согласно иностранному праву необходимо включает ее нахождение за рубежом. В России организации могут быть созданы только в соответствии с национальным законодательством. Организация является самостоятельным субъектом права, правосубъектность которой отделяется от правосубъектности ее учредителей. Поэтому, если такой субъект права появляется в силу и на основании иностранного права, то его следует рассматривать как иностранное лицо по отношению к российскому правопорядку. Попытки распространить на такие организации связь, которую имеют ее учредители с Российским государством, нивелируют само понятие правосубъектности организации, ее экономическую и юридическую самостоятельность. Аналогичный подход следует использовать и в отношении филиалов и представительств российских организаций, созданных за рубежом в соответствии с нормами иностранного права1.

Для исследования проблемы ограничения предпринимательской деятельности иностранных лиц важно иметь в в-иду, что их правосубъектность носит комплексный характер. Данное обстоятельство означает, что в качестве субъектов ограничений предпринимательской деятельности они вступаЕот как в частноправовые, так и в публично-правовые отношения. При этом гражданско-правовые начала их правосубъектности являются необходимым основанием для вступления в публично-правовые отношения. Например, совершая банковские операции и другие сделки, предусмотренные законодательством о банках и банковской деятельности, филиалы иностранного банка вступают п гражданско-правовые отношения с физическими и юридическими

1 См.: Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. М, 2005, с. 63. Лнуфрисиа Л.П. Международное частное право. Особенная часть. Т.2. М., 2000, с.76.

лицами, Б то же время, выполняя предусмотренные законом дополнительные требования, предъявляемые к государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями, филиал иностранного банка и к выдаче им лицензии на осуществление банковских операций, эти виды иностранных лиц становятся участниками публичных правовых отношений с соответствующими регистрационно-лицензионн ыми органами.

Такое комплексное функционирование частноправовых и публично- правовых связей в сфере предпринимательской деятельности иностранных лиц обеспечивает реализацию как их собственных интересов, направленных на систематическое получение прибыли, так и интересов Российской Федерации, состоящих в привлечении иностранного капитала в отрасли национальной экономики и в обеспечении ее экономической безопасности. Обеспечение этих интересов Российской Федерации возлагается па различные органы государство!ной власти, выступающих благодаря этому субъектами ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц. В данном случае органы государственной власти выступают в качестве публичных субъектов, устанавливающих ограничения предпринимательской деятельности иностранных лиц и обеспечивающих применение этих ограничений.

Установление ограничений прав участников общественных отношений в том числе и в сфере предпринимательской деятельности независимо от осуществляющих ее субъектов, в Российской Федерации возлагается на органы законодательной власти Российской Федерации, то есть Государственную Думу и Совет Федерации Федерального Собрания Российской Федерации. Кроме того, в процессе установления законодательных ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц важную роль играют субъекты права законодательной инициативы. В соответствии с Конституцией Российской Федерации право законодательной инициативы принадлежит Президенту Российской Федерации, Совету Федерации, членам Совета Фе- дераиии, депутатам Государственной Думы, правительству Российской Федерации, законодательным (представительным) органам субъектов Российской Федерации, а также Конституционному Суду Российской Федерации и высшему Арбитражному Суду Российской Федерации по вопросам их ведения (ст. 104).

Хотя в соответствии с Конституцией Российской Федерации (ст. 55) и Гражданским кодексом Российской Федерации (ст. 1) права и свободы, в том числе в сфере фажаднеко-пранового раулировапия, могут быть ограничены только федеральным законом на практике нередки случаи, когда различные ограничения предпринимательской деятельности иностранных лиц устанавливаются подзаконными, н том числе ведомственными нормативно- правовыми актами96. Несмотря па то, что такая практика может быть квалифицирована только как неконституционная, в цивилистической литературе высказываются противоположные точки зрения по данному вопросу. Одни авторы считают, что в статье 55 Конституции российской Федерации закрепляются сама возможность, основание и цели ограничения прав, но ничего не говориться о порядке ограничения, что представляется оправданным. Если допустить, что законом устанавливается только порядок ограничения права, то ограничения будут устанавливаться органами исполнительной власти, что противоречит указанной конституционной норме97. Другие авторы полагают, что не следует толковать положение статьи 55 Конституции Российской Федерации о том, что ограничения прав могут устанавливаться только законом, узко и признавать источником ограничений только закон. Такой подход воз- вращает к необходимости определять пределы права собственности законом и отказаться от принципа свободы усмотрения собственника и используется в государствах с неразвитой правотворческой техникой. Кроме того, ограничения права собственности в большинстве случаев не вытекают непосредственно из закона. Например, согласно пункт)- 2 статьи 260 ГК РФ говорится, что на основании закона и установленном им порядке определяются сельскохозяйственные земли, использование которых для других целей ограничива- ется98.

Не следует, однако, забывать, что не только в Конституции Российской Федерации, но и в международных документах в качестве одного из принципов ограничения прав закрепляется принцип установления ограничений только на основании и в пределах закона99. В приведенном же выше примере принципиальная возможность офаничения права собственности устанавливается все-таки законом. В реализации установленных федеральными законами oi-раничсний предпринимательской деятельности иностранных лиц ведущая роль отводится Правительству Российской Федерации, которое в соответствии с Конституцией Российской Федерации, в частности, осуществляет меры по обеспечению безопасности государства (ст. 114). Выполняя эту государственную функцию в рассматриваемой сфере законодательного регулирования, Правительство Российской Федерации: разрабатывает и реализует государственную политику в сфере международного инвестиционного сотрудничества, в том числе определяет целесообразность введения запретов и ограничений осуществления иностранных инвестиции на территории Российской Федерации, разрабатывает законопроекты о перечнях указанных за- прстогс и ограничений (ст.23); определяет порядок государственного контроля за созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного юридического лица, осуществляемого посредством его аккредитования (ст. 21); определяет федеральный орган исполнительной власти, ответственный за координацию привлечения прямых иностранных инвестиций в экономику Российской Федерации (ст. 24)100; устанавливает порядок предоставления иностранным инвесторам в уполномоченный орган уведомления о совершении сделок с акциями (долями), составляющими уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства (ст. 14)101; выступает от имени Российской Федерации стороной соглашения с иностранными лицами о разделе продукции, по условиям которою право иностранного инвестора пользования участком недр моЖсТ быть ограничено в соответствии С законодательством, а такясс уполномочивает выступать стороной соглашения соответствующий орган исполнительной власти (ст. 2, 3, 7)102; принимает решение об отказе иностранному лицу в предоставлении права пользования участком недр для разведки и добычи полезных ископаемых на данном участке; а также устанавливает порядок принятия такого решения (ст. 2.1 выносит решение о применении специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при им- порте товаров (ст. 2)103; определяет перечень продовольственных и сельскохозяйственных товаров, импорт которых может быть ограничен, устанавливает временные ограничения импорта товаров (ст. 21)104; вносит предложение но законодательному установлению размера (квот) участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации (ст. 18)105; утверждает перечень территорий, организаций и объектов, для въезда на которые иностранным гражданам и лицам без гражданства требуется специальное разрешение (ст. 11)'*. Правительством Российской Федерации образована правительственная комиссия но контролю за иностранными инвестициями в Россию. Основной задачей этой комиссии является рассмотрение заявок зарубежных партнеров о приобретении предприятий в стратегических отраслях российской экономики106.

Президенту Российской Федерации предоставляются полномочия в реализации предусмотренных законом специальных экономических мер, применение которых не терпит отлагательств в целях обеспечения безопасности Российской Федерации, а также устранения или минимизации угрозы нарушений прав и свобод ее граждан107. Решение о применении специальных экономических мер в отношении конкретных иностранного государства и (или) иностранных организаций и граждан, лиц без гражданства, постоянно проживающих на территории иностранного государства, и о сроке применения этих мер, принимается Президентом Российской Федерации на основе предложений Совета Безопасности с обязательным незамедлительным информированием Совета Федерации и Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации. Предложения о применении специальных экономических мер могут быть внесены Президенту Российской Федерации

Советом Федерации, Государственной Думой или Правительством России-

•»

ской Федерации. Правительство на основании решения Президента устанавливает законом перечень конкретных действий, на совершение которых вводится запрет совершения и (или) в отношении которых вводится обязанность совершения, и иных ограничений (ст. 4).

Президент Российской Федерации принимает решение об отмене применения специальных экономических мер в случае устранения обстоятельств, послуживших основанием их применения. Если эти обстоятельства устранены до истечения установленного срока, такое решение принимается досрочно, а если не устранены, то указанный срок продлевается. Предложение об отмене специальных экономических мер может быть внесено Президенту Российской Федерации Советом Федерации, Государственной Думой или Правительством Российской Федерации (п.2,3 ст. 5). В целях обеспечения реализации принципов применения специальных экономических мер все решения, принимаемые в связи с ними, подлежат незамедлительному обнародованию. Президент Российской Федерации информирует палаты Федерального Собрания о ходе применения специальных экономических мер не реже одного раза в шесть месяцев, а палаты, в свою очередь, обсуждают эту информацию и предоставляют предложения по повышению их эффективности, отмене или изменении (ст. 6). Президент Российской Федерации утверждает представляемый Правительством Российской Федерации список товаров и технологий двойного назначения, которые могут быть использованы при создании вооружений и военной техники и в отношении которых устанавливается экспортный контроль, предусматривающий, в частности, ограничения передачи этих товаров и технологий иностранным лицам108.

В обеспечении реализации установленных законом ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц в зависимости от сферы ее осуществления принимают участие различные министерства и ведомства исполнительной власти Российской Федерации. Например, Министерство экономического развития и торговли Российской Федерации исполняет государственную функцию осуществления проведения расследований, предшествующих введению специальных защитных, антидемпинговых или компенсационных мер в отношении импорта товаров, подготовки и представления предложений о целесообразности введения, применения, пересмотра или отмены указанных мер (ст. З)109.

Банк России принимает решение о государственной регистрации кредитной организации с иностранным капиталом и филиала иностранного банка и выдает им лицензии на осуществление банковских операций (ст. 12). Применяя предусмотренные законом дополнительные требования к созданию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков (ст. 18)110. На Федеральную антимонопольную службу (ФАС) возложена обязанность согласовывать покупку акций стратегических предприятий России иностранными лицами. В ее составе создана социальная структура - управление контроля иностранных инвестиций. Первоочередной задачей этого управления является создание механизмов по контролю за соблюдением законодательства об иностранных инвестициях111. В некоторых законодательных актах конкретные органы, ответственные за обеспечение реализации ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц, не указываются. Вместо этого в них очерчивается лишь сфера деятельности этих органов. Например, к органам, обеспечивающим реализацию порядка осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, закон относит: «федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на выполнение функций по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации» (ст. 4, 8,9), «федеральный орган исполнительной власти в области обеспечения безопасности» (ст. 10); «оперативные подразделения органов федеральной службы безопасности» (ст. 13)\ Введение 01раничений на пользование недрами на отдельных участках для обеспечения национальной безопасности и охраны окружающей среды относится к полномочиям «органов государственной власти в сфере регулирования отношений недропользо- вания» (ст. 3) , Осуществление правоприменительных функций по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в. сфере миграции возлагается на «органы миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства (федеральный орган исполнительной власти)»112.

Подобную практику законодательного закрепления системы государственных органов, уполномоченных обеспечивать реализацию предусмотренных законом ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц вряд ли можно признать оправданной. Во-первых, она дезориентирует участников правовых отношений, возникающих гю поводу законодательного установления и обеспечения реализации ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц на территории Российской Федерации. Во- вторых, в утверждаемой Президентом Российской Федерации системе исполнительных органов государственной власти все органы, входящие в .тгу систему, имеют вполне определенное официальное (легитимное) название. Проведенный анализ позволяет сформулировать следующие выводы.

Субъектами ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц выступают иностранные лица, осуществляющие этот вид экономической деятельности на территории российской Федерации, а также органы государственной власти Российской Федерации, уполномоченные на установление и обеспечение реализации таких ограничений.

К иностранным лицам относятся: иностранные граждане, лица без гражданства; иностранные юридические лица, иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами; иностранное государство. В зависимости от сферы осуществления предпринимательской деятельности иностранные лица могут выступать в качестве иностранных инвесторов, группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, иностранных заказчиков и иностранных исполнителей, нерезидентов, кредитных организаций с иностранными инвестициями, филиалов и представительств- иностранных банков, стороной соглашения о разделе продукции и др.

В качестве субъектов ограничений предпринимательской деятельности иностранные лица обладают правосубъектностью, которая носит комплексный характер, обеспечивающий их участие как в гражданско-правовых, гак и в публично-правовых отношениях. Правосубъектность иностранных лиц представляет собой модель юридической формы общей превращенной правосубъектности, отражающей правосубъектность российских субъектов предпринимательской деятельности в части, не ограниченной законодательством. Содержание правосубъектности иностранных лиц в значительной мере определяется личным законом, то сеть правом государства, гражданство которого имеет физическое лицо или в котором учреждено юридическое лицо»

В качестве субъектов, уполномоченных на установление и обеспечение реализации ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц выступают: органы законодательной власти Российской Федерации (Государственная Дума и Совет Федерации Федерального Собрания), субъекты права законодательной инициативы (Президент Российской Федерации, Со- всг Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительства Российской Федерации, законодательные (представительные) органы субъектов Российской Федерации, а также Конституционный Суд, Верховный Суд, высший Арбитражный Суд Российской Федерации по вопросам их ведения); органы исполнительной власти Российской Федерации (Президент и Правительство Российской Федерации, министерства и ведомства, в том числе Банк России, Внешэкономбанк, Министерство экономического развития и торговли, Федеральная антимонопольная служба, Федеральная служба безопасности и др.). В законодательстве и научной литературе не получило признание и распространение единое легальное определение понятия «иностранные лица». Допускается смешение и отождествление понятий «иностранное лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность» и «иностранное лицо, осуществляющее инвестиционную деятельность», правосубъектности, правоспособности и дееспособности иностранных л ни.

Вопреки действующему законодательству, в целом ряде случаев ограничения предпринимательской деятельности иностранных лиц прямо или косвенно устанавливаются не федеральным законом, а подзаконными, в том числе ведомственными нормативно-правовыми актами. Некоторые законодательные акты не указывают конкретные органы государственной власти, уполномоченные на обеспечение реализации установленных законом ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц, подчеркивая вместо этого лишь сферу деятельности предполагаемых органов.

<< | >>
Источник: ШУГАЕВ Дмитрий Валентинович. ОГРАНИЧЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ИНОСТРАННЫХ ЛИЦ ПО РОССИЙСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ / Диссертация / Москва. 2009

Еще по теме § 2. Субъекты ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц.:

  1. § 3* Истоки и развитие категории предпринимательская деятельность
  2. § 3. Становление и развитие института юридического лица с участием иностранного капитала
  3. 1.1. Туристская деятельность как вид предпринимательской деятельности
  4. § 2. Субъекты, объекты и содержание имущественных отношений в сфере игорной деятельности.
  5. 2.3. Правовое регулирование допуска и особенности осуществления иностранными юридическими лицами внешнеэкономической деятельности в России
  6. §3. Запреты и изъятия ограничительного характера на участие иностранных компаний Б отдельных сферах предпринимательской деятельности в России.
  7. § 1. Социальная сущность ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц.
  8. § 2. Юридическая сущность ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц.
  9. § 1. Объекты ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц.
  10. § 2. Субъекты ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц.
  11. § 1. Косвенные ограничения предпринимательской деятельности иностранных лиц.
  12. § 2. Прямые ограничении предпринимательской деятельности иностранных лиц.
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -