§ 1. Косвенные ограничения предпринимательской деятельности иностранных лиц.

Законодательные ограничения гражданских прав можно классифицировать на различные виды. В действующем законодательстве и цнвилистиче- ской литературе выделяются такие виды ограничений гражданских прав, как - общие и специальные, технические, постоянные и временные, законные и договорные, количественные, замаскированные, пропорциональные, дискриминационные, эквивалентные, экономические, неэкономические, прямые и косвенные1.

К косвенным ограничениям экономических прав предлагается относить повышенные налоговые ставки на отдельные виды производства, например, высокая акцизная ставка на производство спирта113. В принципе с таким подходом к выделению косвенных ограничений предпринимательской деятельности можно согласиться. В то же время, используемый для этого подход 1

См.: Лккуратов И.10., Коршунов П.М, Хореев Л.Л. К вопросу об ограничениях и обременепнях права собственности. - Государство н право. 2000, № 10. с. 71; СклОБСКИЙ К.И. Собственность в гражданском нраве. М., 2000, с. 157; Сасико В.П. Экономическая обусловленность правовых ограничений предпришгмательехой деятельности. Теория и практика ограничения прав человека по российскому законодательству и международному праву. Сб. науч. тр., ч. 2. т. 2.Под ред. J3.M. Бараном, И. Новгород, 1998, с. 5: Архипов A.M. Ограничение права природопользовании граждан но российскому законодательству. Теория и практика ограничения прав человека по российскому законодательству и международному нраву. Сб. науч. тр., ч. 2, т. 2. Под ред. В.М. Баранова. II. Новгород, 1998.

представляется очень узким, не учитывающим, что косвенные ограничения предпринимательской деятельности могут распространяться не только на имущественную, но и личную неимущественную сферу жизнедеятельности ее субъектов. Кроме того, использование метода перечисления отдельных косвенных ограничений является мало продуктивным, не обеспечивающим раскрытие самого понятия :>того вида ограничений. Представляется, что косвенные ограничения предпринимательской деятельности состоят в законодательном установлении запретов и обязываиий, сужающих правовые возможности создания необходимых условий имущественного и личного неимущественного характера для осуществления этого вида экономической деятельности. Обоснованность именно такого подхода вполне очевидна, поскольку подтверждается практикой осуществления предпринимательской деятельности. Понятно, что эффективность этой деятельности во многом зависит* от того, какими правовыми возможностями наделяются ее субъекты, например, в сфере свободы передвижения, выбора места жительства или пребывания, приобретения земельных участков и других объектов права собственности.

В Российской Федерации действует целый ряд законодательных и основанных на них подзаконных актов, устанавливающих и обеспечивающих реализацию косвенных 01раничсний предпринимательской деятельности иностранных лиц. Часть из них нашла свое закрепление в Законе Российской Федерации от 21 июня 2002 года «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»114. Настоящий закон, в частности, устанавливает в отношении иностранцев: порядок временного пребывания и временного и постоянного проживания на территории Российской Федерации; основания отказа в выдаче либо аннулирования разрешения на временное проживание; основания отказа и выдаче либо аннулирования вида на жительство; по- рядок передвижения в пределах Российской Федерации; порядок оформления приглашения на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности; порядок регистрации, учет и контроль за пребыванием и проживанием в Российской Федерации; ответственность за нарушение настоящею закона.

своего проживания а пределах субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание, или избирать место своего проживания вне пределов указанного субъекта российской Федерации (ст. 11). Предусматривается установление квоты на выдачу иностранцам приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности.

Косвенным ограничениям предпринимательской деятельности посвящен и Закон Российской Федерации от 17 июля 2006 года «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской федерации»116. В соответствии с ним миграционный учет иностранцев представляет собой деятельность по фиксации и обобщению сведений об этих лицах. К этим сведениям относятся сведения о месте жительства или месте пребывания, регистрации, учете, стороне, принимающей иностранца. В законе, в частности, закрепляются: обязанности иностранных граждан при осушесгнле- ими миграционного учета (ст. 1); осуществление миграционного учета (ст. 8); перечень сведений, фиксируемых при осуществлении миграционного учета (ст. 9); полномочия органов мшрационного учета (ст. 12); обязанности, основания, порядок регистрации иностранных граждан но месту жительства и месту пребывания, а также основания снятия с регистрации по месту жительства и месту пребывания (ст. 14-23); ответственность за нарушение законодательства о миграционном учете (ст. 24).

Иностранным гражданам и лицам бе:* i-ражданства т>сзд в Российскую Федерацию и выезд из Российской Федерации могут быть не разрешены по основаниям, предусмотренным Законом Российской Федерации от 15 августа 1996 годи «О порядке выезда из Российской Федерации и т>езда в Российскую Федерацию»1.

Транзитный проезд через территорию Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства осуществляется, как правило, без права на остановку и разрешается по предъявлении российской транзитной визы, визы на въезд в сопредельное с Российской Федерацией по маршруту следования государство либо визы государства назначения и действительных для выезда из Российской Федерации проездных билетов или подтвержденной гарантии их приобретения в пункте передержки на территории Российской Федерации. Виза с правом на остановку з Российской Федерации может быть выдана по предоставлении мотивированной просьбы и документов, подтверждающих необходимость остановки. Транзитный проезд через территорию Российской Федерации без визы разрешается иностранному гражданину или лицу без гражданства в случаях если они: совершают беспересадочный полет воздушным транспортом через территорию России; следуют на самолете международной авиалинии с пересадкой в аэропорту на территории Российской Федерации и имеют документы на право въезда в государство назначения и авиабилет с подтвержденной датой вылета из аэропорта пересадки на территории Российской Федерации в течение 24 часов с момента прибытия; проживают на территории государства, с которым Российская Федерация имеет соответствующий международный договор (ст.29-31).

Свобода передвижения иностранцев ограничивается и на приграничной территории Российской Федерации.

Утвержденная Приказом Федеральной службы безопасности Российской Федерации от 23 декабря 2008 года Инструкция «Об организации деятельности пограничных органов по административному выдворению за пределы Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства»2 устанавливает порядок организации деятельности по административному выдворению за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства в пограничных органах, а также входящих в их состав подразделений, должностные лица которых осуществляют производство по делам об административных правонарушениях и исполнение постановлений по ггим (п. I р.1).

Во всех приведенных примерах речь и лет об ограничении права иностранцев на свободу т.езда в Российскую Федерацию, выезда из Российской Федерации и передвижения в пределах ее территории. Как справедливо отмечается в литературе, в системе прав и свобод человека право на свободное передвижение занимает основополагающее место, поскольку оно тесно связано с реализацией права на труд, на жилитце, на предпринимательскую и иную нс запрещенную законом экономическую деятельность. Особенность закрепления права на свободу передвижения в различных отраслях права заключается в необходимости упорядочить возможность человека перемещаться в пространстве и выбирать место пребывания (жительства) применительно к разнообразным проявлениям общественной жизнедеятельности.

' См.: Российская газета, № 84, 1993,4 мая. ~ См.: Российская газета, 2009,20 февраля.

движения людей, но и передвижения товаров, услуг, миграции людских ресурсов, развития экономического потенциала государства117.

В то же время трудно согласиться с выводом цитируемого выше автора о том, что ограничение права на свободу передвижения лишь затрудняет ми- грацию трудовых ресурсов, перемещение товаров и услуг, а значит «безусловно снижает экономический потенциал государства в рыночных условиях»118. В действительности о подобных негативных последствиях ограничения данного права можно говорить только в случае их социальной необоснованности, чрезмерности.

Существенным сегментом косвенных ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц являются установленные законом в отношении тих субъектов ограничения права собственности. Например, в соответствии с пунктом 5 статьи 35 Земельного кодекса Российской Федерации иностранные лица - собственники зданий, строений, находящихся на чужом земельном участке, имеют преимущественное право покупки или аренды земельного участка. Однако в указанной статье содержится и норма о том, что Президент Российской Федерации можег устанавливать перечень видон зданий, строений, сооружений, на которых это правило не распространяется. Иностранные граждане, лица без граждапстпа и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе Российской Федерации, иных установленных особо территориях российской Федерации в соответствии с федеральными законами (п.З ст.15). Этим субъектам предпринимательской деятельности земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются в собственность только за плату, размер которой устанавливается Земельным кодексом (п. 5 ст. 28).

В соответствии с Законом от 24 июля 2002 года «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»1 земли сельскохозяйственного назначения передаются иностранным предпринимателям только в аренду. Закон установил также запрет на приобретение в собственность земельных участков из земель сельскохозяйственного назначения иностранными )ражданами, лицами без гражданства и юридическими лицами, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц составляет более чем 50 процентов. Указанные лица могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды. В контексте установленных законом ограничений права собственности на землю иностранных лиц представляется чрезмерным высказываемое в литературе опасение о том, что в условиях, когда существуют неравные финансовые возможности отечественных и иностранных инвесторов, а государство не в состоянии финансировать содержание земель и не может отказаться от доходов, приносимых платным землепользованием, создаются предпосылки для скупки иностранными лицами

2

значительных земельных участков и спекуляции ими .

Широкое применение косвенные Офаннчения предпринимательской деятельности иностранных лиц получили в законодательном регулировании сферы внешней торговли. В статье 27 Закона Российской Федерации от 21 ноября 2003 года «Об основах государственного регулирования внешнетор-

1 См.: Российская газета, 2002,27 июля.

"См-: Иконицкая И.А. Земельное право Российской Федерации: теория и тенденции развития. М., 1999; Колчин СЛ. Пряно на землю как фактор привлечения иностранных инвестиций и экономику Российской Федерации. Автореф. дисс. ...канд. юрид. наук. М., 2001.

г о вой деятельности» предусматривается, что в соответствии с федеральным законом Moiyr вводиться специальные защитные меры, антидемпинговые меры и компенсационные меры при импорте товаров для защиты экономических интересов российских производителей товаров119. Таким федеральным законом стал Закон Российской Федерации от 18 ноября 2003 года «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров»Цслыо этого закона является защита экономических интересов российских производителей товаров в связи с возросшим импортом, демпинговым импортом или субсидируемым импортом на таможенную территорию Российской Федерации. Закон устанавливает порядок введения и применения специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер при импорте товаров (ст. I).

Специальная защитная мера - это мера по ограничению возросшего импорта на таможенную территорию. Российской Федерации. Она применяется по решению Правительства Российской Федерации посредством введения импортной квоты или специальной пошлины (ст. 2 п. 19). Специальная защитная мера может быть применена к товару в том случае, если его импорт на таможенную территорию Российской Федерации осуществлялся в таких количествах и на таких условиях, что это причиняет серьезный ущерб отрасли российской экономики или создает угрозу причинения такого ущерба. Специальная защитная мера применяется к товару, импортируемому на таможенную территорию Российской Федерации независимо от ст раны происхождения этого товара, за исключением товара, происходящего из развивающейся страны, пользующейся национальной системой преференций Российской Федерации, если доля импорта данного товара из такой страны не превышает три процента общего объема импорта данного товара на тамо- жснную территорию российской Федерации, при условии, что суммарная доля импорта данного товара из развивающихся стран, на долю каждой из которых приходится не более чем три процента общего объема импорта данного товара на таможенную территорию Российской Федерации, не превышает девять процентов общего объема импорта данного товара на таможенную территорию Российской Федерации (п. 2 ст. 6).

Специальная защитная мера применяется по решению Правительства Российской Федерации в размере и в течение срока, которые необходимы для

устранения серьезного ущерба отрасли российской экономики или угрозы

t

такого ущерба к для облегчения процесса адаптации отрасли российской экономики к меняющимся экономическим условиям. Если специальная мера применяется посредством установления импортной квоты, то ее уровень не должен быть ниже средней) уровня объема импорта товара (в количественном или стоимостном выражении) в предшествующий период, за исключением случаев необходимости установления меньшего уровня импортной квоты (л. 1.2. ст. 9).

Срок действия специальной защитной меры нс должен превышать четыре года. Этот срок может быть продлен ато решению Правительства Российской Федерации, если для устранения серьезного ущерба отрасли российской экономики или уiрозы такого ущерба необходимо продление срока действия специальной защитной меры. Общий срок действия специальной защитной меры не должен превышать восемь лет (ст. 10).

Антидемпинговая мера - это мера по противодействию демпинговому импорту, которая применяется по решению Правительства российской Федерации посредством введения антидемпинговой пошлины, в том числе предварительной антидемпинговой пошлины, или одобрения ценовых обязательств, принятых экспортером (ст. 2). Антидемпинговая мера может быть применена к товару, являющемуся предметом демпингового импорта (им- порга товара по цене л иже нормальной стоимости этого товара), если импорт такого товара на таможенную территорию Российской Федерации причиняет материальный ущерб отрасли российской экономики, создает угрозу такого ущерба или существенного замедляет создание отрасли российской экономики (п. 1 ст. 12). Антидемпинговая мера применяется в размере и в течение срока, которые необходимы для устранения ущерба отрасли российской экономики вследствие демпингового импорта. Срок действия антидемпинговой меры не должен превышать пять лет со дня начала ее применения.

Решение о продлении срока действия антидемпинговой меры принимается 11равительством Российской Федерации и связи с истечением срока действия антидемпинговой меры, если есть сведения возможности возобновления демпингового импорта и причинения ущерба отрасли российской экономики в случае прекращения действия антидемпинговой меры (ст. 17).

Компенсационная мера — это мера по нейтрализации воздействия специфической субсидии иностранного государства (союза иностранных государств) на отрасль российской экономики, применяемая по решению Правительства Российской Федерации посредством введения компенсационной пошлины в том числе предварительной компенсационной пошлины, либо одобрения обязательств, принятых уполномоченным органом субсидирующего иностранного государства (союза иностранных государств) или экспортером (ст. 2). Компенсационная мера может быть применена к импортированному товару, при производстве, экспорте или транспортировке которого использовалась специфическая субсидия иностранного государства (союза иностранных государств), если импорт такого товара па таможенную территорию Российской Федерации причиняет материальный ущерб отрасли российской экономики, создает угрозу такого ущерба или существенно замедляет создание отрасли российской экономики (ст. 18).

Компенсационная мера применяется в размере и в течение срока, которые необходимы для устранения ущерба отрасли российской экономики вследствие субсидируемого импорта. Срок действия компенсационной меры не должен превышать пять лет со дня начала применения такой меры. Решение о продлении срока действия компенсационной меры принимается Правительством Российской Федерации в связи с истечением срока действия компенсационной меры, если есть сведения о возможности возобновления субсидируемого импорта и причинения ущерба отрасли российской экономики и случае прекращения действия компенсационной меры (ст.24).

Ряд косвенных ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц содержит Закон Российской Федерации от 22 декабря 2006 года «О специальных экономических мерах», применяемых в качестве ответа на недружественное действие иностранного государства или сю органов и должностных лиц120. К таким мерам есть основания отнести: приостановление программы в области военно-технического сотрудничества; прекращение или приостановление действия международных торгов!,ix договоров и иных международных договоров российской Федерации в области внешнеэкономических связей; изменение вывозных и (или) ввозных таможенных пошлин; запрещение или отказ от участия в международных научных и научно- технических программах и проектах, научных и научно-технических программах и проектах иностранного государства (ч. 1, 4, 5, 8 п. 2 ст. 3).

Одним из условий осуществления предпринимательской деятельности иностранных лиц, направленной на систематическое получение прибыли от производства товаров является исключительное право на товарный знак и использование наименования места происхождения товара. В соответствии со статьей 1479 Гражданского кодекса Российской Федерации на территории

Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным о рганом исп олнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации. Данная статья кодекса не рассматривает принцип взаимности в качестве основания для признания иностранных товарных знаков имеющих силу на территории Российской Федерации. Это возможно только в соответствии с международными договорами Российской Федерации121. Государственная регистрация в качестве наименования места происхождения товара наименования географическою объекта, который находится в иностранном государстве, допускается, если наименование этого объекта охраняется в качестве такого наименования в стране происхождения товара. Обладатели исключительного права использования наименовании указанного места происхождения товара может быть только лицо, право которого на использование такого наименования охраняется в стране происхождения товара (ст. 1517 ГК РФ).

Проведенный анализ позволяет сформулировать следующие выводы.

Существуют различные виды ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц, в том числе общие и специальные, постоянные и временные, законные и договорные, экономические и технические, эквивалентные и неэквивалентные, замаскированные и открытые, пропорциональные и непропорциональные, дискриминационные и недискриминационные, прямые и косвенные и др. Для настоящего исследования наибольший интерес представляет классификация ограничений предпринимательской деятельности на косвенные и прямые.

Косвенные ограничения предпринимательской деятельности иностранных лиц состоят в законодательном закреплении запретов и обязываний, сужающих правовые возможности создания необходимых условий имущественного и личного неимущественного характера для осуществления этого вида экономической деятельности.

Основными видами косвенных ограничений предпринимательской деятельности иностранных лиц являются: ограничения права на свободу передвижения, выбора места пребывания и жительства, права собственности; установление специальных защитных, антидемпинговых, компенсационных мер в связи с возросшим импортом, демпинговым или субсидируемым импортом на таможенную территорию Российской Федерации; введение специальных экономических мер, применяемых в качестве ответной реализации на недружественное действие иностранного государства или его органов и должностных лиц (приостановление программ и договоров сотрудничества, изменение таможенных пошлин и др.).