(2) Предпочтительное удовлетворение

Сделка, которая влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, может быть признана арбитражным судом недействительной, сели она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом ми в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявление о признании должника банкротом (п.2 Закона о банкротстве). Кроме того, указанная сделка, совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной (п.З Закона о банкротстве): (А) если в наличии имеются условия, предусмотренные абз. 2 и 3 п. 1 ст. ст.61.3, или (Б) если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно (i) о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо (ii) об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества (п.З Закона о банкротстве).

Закон о банкротстве предусмотрел определение «неплатежеспособности» или «недостаточности имущества» (ст.2): (а) недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; (б) неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.

Следует отметить, что некоторые критические замечания, высказанные специалистами, были учтены законодателем при принятии указанных изменений в Закон о банкротстве19Z. Также Закон о банкротстве дает открытый перечень условий, при наличии которых сделка влечет за собой оказание

193

предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами .

Обращает на себя внимание, что законодатель строже относится к сделкам, влекущем за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, если такие сделки заключены с заинтересованным лицом - предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное (абз. 2п.З Закона о банкротстве).

Переставляется, что основания, указанные в п.1 ст. 61.3 Законе, о банкротстве, не должны применяться для оспаривания сделки по передаче активов, так как эта сделка не относится к какому-либо обязательству оригинатора перед специальным юридическим лицом, возникшему ранее совершения сделки по передаче активов (таких обязательств оригинатора перед вновь создаваемым для целей секьюритизации специальным юридическим лицом в принципе быть не должно). Тем не менее, риск признания сделки недействительной пс этому основанию (при определенных обстоятельствах) полностью исключить вряд ли возможно.

т Например, проблема, сничзиная с периодом времени между подачей и принятием заявления (См. Телюкина

М.В. Основы конкурсного права. С. 3«2.).

l0i См. Тслюкииа M.B. Основы конкурсного нрава. С. 382.

На практике оригинатор дает заверения специальному юридическому лицу (и другим участникам сделки) о том, что не находится в процессе банкротства или в прсдбанкротном состоянии и не предвидит такую возможность. Очевидно, что такие заверения не влияют на право внешнего управляющего или конкурсного управляющего оспорить сделку по этому основанию. Представляется, что в случае попытки оспорить сделку совершенную оригинатором (должником) в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании оригинатора (должника) банкротом (п.З Закона о банкротстве), при наличии таких «заверений» (естественно об отсутствии указанных фактов) специальное юридическое лицо (кредитор), которому оказано предпочтение может ссылаться на то, что ему было не известно (а) о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо (б) об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества (п.З Закона о банкротстве). Однако возникает вопрос, для целей сделки секьюритизации (с учетом того, кем и как структурируется сделка) можно ли говорить, что специальному юридическому лицу может быть не известно о фактах неплатежеспособности?