(1) Подозрительная сделка

Статья 61.2 Закона о банкротстве предусматривает категорию «подозрительные сделки». Одно из оснований в данной категории - оспаривание так называемых сделок с «неравноценным встреч/мм исполнением»ш: сдслка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быгь признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе, в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка) (п.1 ст.61.2 Закона о банкротстве).

Оспаривание сделки по данном)' основанию не зависит от того, совершил ли ее оригинатор с заинтересованным лицом или с иным лицом. Крэме того, Закон о банкротстве не говорит о том, что в результате исполнения указанной сделки кредиторам или должнику должны быть или могли быть причинены убытки, как это требовалось в утратившей силу ст. 103 п.2 Закона о банкротстве. Применительно к данному основанию оспаривавия следует отметить, что для сделки секьюритизации риск может состоять в том, что даже если специальное юридическое лицо не является «заинтересованным лицом» (как оно определено

1,9Это тог тип сделок, который в международном практике обычно называют undervalue transactions.

ниже), то такая сделка может тем не менее быть оспорена.

Закон о банкротстве указывает, что неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств (п.1 ст.61.2 Закона о банкротстве).

Поэтому, необходимо, чтобы стоимость активов, передаваемых оригинатором специальному юридическому, лицу не превылала существенным образом покупную цену, которую получает оригинатор, определенную с учетом условий и обстоятельств сделки секыоритизации.

Другое основание - сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, -

если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и -

в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и -

если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка) (абз. 1 п.2 ст.61.2 Закона о банкротстве).

При этом вопрос заинтересованности стороны по сделке (в данном случае - специального юридического лица) важен, поскольку Закон о банкротстве указывает, что предполагается. что другая сторона знача об указанной цели (абз.1 п.2 ст.61.2) (а) если она признана заинтересованным лицом либо (б) если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности

имущества должника.

Далее, Закон о банкротстве говорит (в частности), что цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если •

на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и •

сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица,

либо совершена при наличии условий предусмотренных абз.2 п.2 ст.61.2 Закона о банкротст ве.

В соответствии со ст. 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику (в целях данного закона) признаются: (i) лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года №135-Ф3 «О защите конкуренции»1^ (далее «Закон о конкуренции») входит в одну группу- лиц с должником; (й) лицо, которое является аффилированным лицом должника (п.1).

Закон о конкуренции указывает, что является «группой лиц» в ст.9. Очевидно, чте отношения дочернего - основного общества могут создавать «зависимость» в смысле ст. 19 Закона о банкротстве. О требованиях к признанию оригинатора и специального юридического лица основным и дочерним обществам.-! говорилось выше в разделе 4.1 §4 главы II. Кроме того, заинтересованными .лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также (в частности) лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц (п.2 ст. 19 Закона о банкротстве). Следовательно лица, признаваемые «заинтересованными» для целей одобрения сделок к порядке ст.81 Закона об АО (или в порядке ст. 45 Закона об ООО), также будут являться «заинтересованными* для целей ст. 19 Закона о банкротстве.

СЗ РФ» 31 июля 20О6, № I : I .ч), CTJ434.

Таким образом, необходимо снизить риск признания недействительной сделки, влекущей переход активов от оригинатора к специальному юридическому лицу (за счет сокращения срокг, в течении которого сделка может быть оспорена с трех лет (по основанию, указанному в абз.1 п.2 ст.61.2 Закона о банкротстве) до одного года (по основанию, указанному в абз. 1 п. I ст.61.2 Закона о банкротстве) - посредством устранения возможности применения презумпций (1) о том, что специальное юридическое лицо знало о наличии цели причинения вреда имущественным правам кредиторов или (2) о существовании цели причинения вреда имущественным правам кредиторов. Для этого специальное юридическое лицо не должно являться таким «заинтересованным лицом» (в соответствии со ст. 19 Закона о банкротстве).

На практике риск применения п.2 ст. 103 Закона о банкротстве (действовавшей ЕО время структурирования соответствующих секыоритизационных проектов) снижали за счет создания независимого («сиротского») специального юридического лица, например, ипотечный агент в секыоритизационных проектах АИЖК (о чем подробно говорилось в разделе 4.1 §4 главы И).

Представляется, что создание специального юридического лица как независимого («сиротского») будет до некоторой степени снижать риск оспаривания. Однако, следует отметить, что даже при структурировании сделки таким образом, что оригинатор не является акционером специальною юридического лица, оригинатор может быть признан основным обществом по

w 1 О 1

отношению к специальному юридическому лицу на основании одной сделки \ Поэтому полностью исключить риск применения данной статьи представляется невозможным.

В принципе, при структурировании сделки секьюритизации стороны могут учредить специальное юридическое лицо, которое будет «заинтересованным лицом» (для целей ст.19 Закона о банкротстве) по отношению к оригинатору, что не противоречит сделке как таковой, однако

lw Тслюкина М.И. Коммаггарий к Федеральному Закону кОб акциоигриых обшееша». (постатейный). С.42

отражается на цепе и доходности, а также рейтинге ценных бумаг (если бумагам присваивается рейтинг); риски сделки повышаются (инвесторы берут на себя больший риск), что, в конечном счете, означает, что финансирование для оригинатора становится менее выгодным.

<< | >>

↑

Источник: Гортинская Екатерина Игоревна. ПРАВОВОЙ СТАТУС СПЕЦИАЛЬНЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В СДЕЛКАХ СЕКЬЮРИТИЗАЦИИ АКТИВОВ / Диссертация / Академия народного хозяйства при Правительстве Российской Федерации Юридический факультет им. М.М. Сперанского / Москва. 2010

Еще по теме (1) Подозрительная сделка:

- Господарче право України - Хозяйственное право России -