§ 3. Правовой режим приобретения крупных пакетов акций

<1> Утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2006. N 2. Ст. 172.

В то же время у отечественных акционерных компаний возникла потребность в действенном правовом механизме, который бы регламентировал порядок установления корпоративного контроля над обществом. Для решения поставленной задачи и было изменено акционерное законодательство.

Основные положения, связанные с приобретением крупных пакетов акций

Необходимо выделить следующие основные положения, связанные с приобретением крупных пакетов акций: -

особый порядок приобретения акций распространяется на все открытые акционерные общества; -

контроль над акционерным обществом может быть установлен при помощи не только обыкновенных акций, но и иных ценных бумаг; -

существуют две разновидности предложения о приобретении более 30% акций открытого общества; -

предложения о выкупе акций направляются в адрес акционерного общества; -

наличие особого механизма оплаты выкупаемых акций; -

особый порядок голосования в случае приобретения крупного пакета акций; -

после получения добровольного или обязательного предложения изменяется порядок принятия решений органами управления открытого общества; -

возможность направления в общество конкурирующего предложения; -

исключения из принципа обязательного направления предложения о выкупе; -

особый режим продажи акций лицу, которое приобрело более 95% акций общества.

Сфера регулирования

Если прежде действие ст.

Предмет регулирования

Утратившее силу требование законодательства регламентировало только приобретение размещенных обыкновенных акций общества. При этом упускалось из вида то обстоятельство, что и привилегированные акции могут наделять своих владельцев правом голоса, в частности, это происходит в случае невыплаты дивидендов. Привилегированные акции могут стать ключевым звеном в деле установления контроля над компанией. Известны случаи, когда скупка привилегированных акций "решала" вопрос о том, кто является контролирующим акционером. Также акционерное общество может эмитировать ценные бумаги, которые впоследствии могут конвертироваться в акции. Новеллы Закона об АО предусмотрели указанные обстоятельства, и поэтому предметом регулирования в приобретении крупных пакетов акций являются не только обыкновенные, но и привилегированные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции (п. 1 ст. 84.1, п. 1 ст. 84.2 Закона об АО).

Положения закона, регулирующие особый порядок приобретения акций <1>, применяются в случае приобретения более 30% ценных бумаг общества, предоставляющих право голоса.

<1> Здесь и далее для простоты изложения обыкновенные акции и привилегированные акции открытого общества, предоставляющие право голоса, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, обозначаются как акции или ценные бумаги.

Виды предложений о приобретении более 30 процентов акций открытого общества

В соответствии с действующими правилами лицо, которое собирается приобрести крупный пакет акций (более 30%), вправе, но не обязано соблюдать особую процедуру, связанную с выкупом у остальных акционеров принадлежащих им акций (добровольное предложение).

Добровольное предложение - публичная оферта, сделанная лицом, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам и содержащая предложение акционерам общества о приобретении принадлежащих им акций.

Институт добровольного предложения необходим не только для того, чтобы защищать права инвестора, намеренного приобрести акции корпорации для противодействия со стороны менеджмента общества, но и в целях защиты прав акционеров общества.

После приобретения крупного пакета акций акционер обязан соблюдать особую процедуру, связанную с выкупом акций у остальных акционеров (обязательное предложение) (ст. 84.2 Закона об АО).

Обязательное предложение - публичная оферта, сделанная лицом, которое приобрело более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам и содержащая предложение акционерам общества о приобретении принадлежащих им акций.

Соблюдение правил, касающихся обязательного предложения, прежде всего позволяет акционеру, приобретшему крупный пакет акций, увеличить свою долю в уставном капитале общества за счет акций других акционеров. В то же время миноритарные акционеры общества обладают правом продать акции, если их не устраивает фигура нового крупного акционера корпорации.

Процедурные вопросы

Прежняя редакция Закона об АО предусматривала, что предложение о выкупе акций направляется напрямую акционерам (уведомление о намерении приобрести акции направлялось самому обществу). При этом законодатель умалчивал, каким образом новоявленный акционер выяснит не только состав остальных акционеров, но и их адреса. При этом ни само акционерное общество, ни реестродержатель не вправе предоставлять данные из системы ведения реестра новоявленному владельцу крупного пакета акций.

В настоящее время Закон предусматривает, что и добровольное, и обязательное предложение направляются непосредственно в адрес акционерного общества.

Предусматривается, что и к добровольному, и к обязательному предложению должна быть приложена банковская гарантия, содержащая обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения инициатором выкупа обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. Данная банковская гарантия не может быть отозвана. При этом срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в предложении (п. 5 ст. 84.1, п. 3 ст. 84.2 Закона об АО).

Помимо этого обязательным предложением должна предусматриваться оплата приобретаемых ценных бумаг деньгами. Возможно отклонение от этого правила: обязательным предложением может предоставляться возможность выбора формы оплаты приобретаемых ценных бумаг деньгами или другими ценными бумагами владельцам приобретаемых ценных бумаг (п. 5 ст. 84.2 Закона об АО).

С момента приобретения более 30% общего количества акций и до даты направления в общество обязательного предложения новый акционер имеет право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, при определении кворума не учитываются.

Особый режим принятия решений общим собранием акционеров

Согласно требованиям действующего законодательства после получения обществом добровольного или обязательного предложения целый ряд решений может приниматься только общим собранием акционеров. Например, одобрение сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов корпорации, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если только такие сделки не совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности открытого общества или не были совершены до получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения, а в случае получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения о приобретении публично обращаемых ценных бумаг - до момента раскрытия информации о направлении соответствующего предложения в открытое общество.

Появление этого требования Закона (ст. 84.6 Закона об АО) было вызвано намерением законодателя предотвратить вывод активов акционерного общества лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа в условиях "распыленности" контрольного пакета акций среди большого числа акционеров. Однако данное положение законодательства не соответствует реально сложившимся отношениям в отечественной бизнес-среде. Россия характеризуется отсутствием диверсификации акционерного капитала, поэтому основной акционер, как правило, владеет достаточным пакетом для сохранения контроля над обществом, и намерения третьего лица по покупке значительного пакета акций не вызовет паники среди руководства общества.

Имеются опасения, что введенные ограничения пополнят арсенал корпоративных шантажистов и рейдерских структур. Это связано с тем, что после получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения только общее собрание акционеров вправе принять решение об одобрении сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения открытым обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов открытого общества.

Представим ситуацию: акционерное общество, в котором 80% акций принадлежит контролирующему акционеру, получает предложение от жителя российской глубинки. Выясняется, что он собирается приобрести более 30% акций компании. Будущий акционер позаботился о получении банковской гарантии и соблюдении иных процедурных вопросов. С того момента, как в общество поступило подобное предложение, вопросы о получении кредитов, сопровождающихся передачей в залог недвижимого имущества, придется выносить на общие собрания акционеров. Кроме того, продажа имущества, чуть превышающего 10% балансовой стоимости активов, автоматически выпадает из компетенции генерального директора общества. Фактически общество можно перевести на осадное положение, периодически направляя в него от разных лиц добровольные предложения и заставляя нести расходы по проведению внеочередных собраний акционеров. Стоит ли говорить, что указанные ограничения серьезным образом могут затормозить деятельность компании. Кроме того, сделка, совершенная открытым обществом с нарушением указанного требования, может быть признана недействительной не только по иску самого общества и акционера, но и направившего добровольное или обязательное предложение лица. Таким образом, правом оспаривания сделок общества наделяется лицо, не имеющее к нему никакого отношения.