§ 1. Конфликты интересов при установлении корпоративного контроля путем приобретения крупных пакетов акций

Понимание необходимости правового регулирования определенных общественных отношений и тем самым обеспечение некоторого уровня определенности недостаточно для принятия конкретных мер.

В рамках различных общественных отношений часто имеет место столкновение противоположных интересов участников этих отношений друг с другом, с частными интересами отдельных групп или интересами общества в целом (с публичными интересами). На стадии разработки норм права необходимо выявление различных конфликтов интересов. И только после этого право может разрешить их, а в случае необходимости, и защитить более слабую сторону, вступающую в соответствующее общественное отношение. Таким образом, важнейшей задачей корпоративного законодательства является урегулирование конфликтов интересов между участниками корпоративных отношений путем сбалансирования и гармонизации противоположных интересов. При этом, как отмечает Г.Н. Константинов, "конфликт интересов не нужно устранять, нужно найти механизмы социального взаимодействия, превращаюгцие его в источник эффективного развития"140, так как полное устранение конфликтов интересов ведет к краху. По сути, устранение конфликта интересов означает уравнение интересов различных групп участников корпоративных отношений, что невозможно в силу того, что каждая группа участников вступает в корпоративные отношения, преследуя свои собственные цели. Иными словами, уравнение интересов участников корпоративных отношений будет означать, что останется лишь одна группа участников, и отношения попросту перестанут существовать. Эффективным является корпоративное законодательство, которое успешно справляется с этой проблемой и разрешает, балансирует конфликты интересов, а не устраняет их.

Согласно предложенному Д.И. Дедовым определению конфликт интересов представляет собой "противоречие между интересами, которые защищены правом и должны быть удовлетворены действиями другого уполномоченного принципалом лица (поверенного, агента, директора, доверительного

ЛАГ

управляющего), и личными интересами этого уполномоченного" .

Их суть, как отмечает И.С. Шиткина, заключается не в самом факте нарушения интересов, а в возможности возникновения ситуации, когда эти интересы могут быть нарушены." Иными словами, конфликт интересов является причиной, а не результатом противоправных действий, что естественным образом исключает

9ПЙ

возможность установления ответственности "за конфликт интересов" .

Концепция конфликта интересов редко используется в законодательстве России и остальных постсоветских стран. Также редко она встречается в правовой литературе.141 Между тем во многих западных правопорядках те или иные правовые нормы направлены именно на разрешение конфликтов интересов участников общественных отношений. В правовой литературе, в свою очередь, исследователи не ограничиваются лишь толкованием правовых норм законодательства, и рассматривают правовые нормы или общественные отношения в призме конфликтов интересов, что позволяет объяснить их сущность и выявить логику, которой руководствовался законодатель при их принятии или которой ему следует руководствоваться. Наличие большого количества заинтересованных сторон в процессе приобретения крупных пакетов акций и разнообразие их интересов само по себе порождает возможность возникновения конфликтов интересов. Для понимания сущности конфликта интересов в общем и выявления потенциально возможных конфликтов интересов при приобретении крупных пакетов открытых акционерных обществ в частности следует выяснить содержание такой категории как интерес. В юридической литературе содержатся разные подходы к определению понятия "интерес". С одной стороны достаточно обоснованным является рассмотрение интереса в качестве предпосылки возникновения и осуществления субъективного права. В свою очередь субъективное право является тем юридическим средством, с помощью которого обеспечивается реализация интереса.142 Таким образом, в рамках корпоративных правоотношений могут существовать множество различных интересов, которые принадлежат как самой компании (в странах континентального права общепринятой является признание существования самостоятельного интереса компании, который может и не совпадать с интересами ее участников), так и ее участникам.

Д.В. Ломакин определяет корпоративные интересы участника компании как его осознанные имущественные и неимущественные потребности, удовлетворение которых происходит посредством имущественного и неимущественного участия в деятельности компании, а интересы компании - ее имущественные и неимущественные потребности, обусловленные целями деятельности компании, закрепленными в ее учредительных документах, удовлетворение которых происходит посредством осуществления такой деятельности.143

Несколько широким является определение интереса, в соответствии с которым

под интересом понимается устойчивое явление объективного характера, присущее

212

неограниченному кругу лиц независимо от их индивидуальных предпочтений. Согласно этому подходу в рамках разных общественных отношений существуют определенные конфликты интересов, которые вследствие их объективного характера, то есть отсутствия связи с волей конкретных участников общественных отношений, и оторванности от конкретного контекста могут быть заранее выявлены и определены. И тогда уже у законодателя есть возможность предоставления носителям конфликтующих интересов того набора субъективных прав, направленных на реализацию интереса, который обеспечивает оптимальный баланс их интересов.

Представляется, что второе определение интереса позволяет лучше справиться с задачей выявления основных потенциально возможных конфликтов интересов при приобретении крупных пакетов акций, в то время как первый подход к пониманию интереса эффективно работает только в контексте уже существующего правового режима. Однако в любом случае, очевидно, что в целях определения конфликтов интересов и их урегулирования в понятие "интерес" не могут включаться субъективные желания и потребности участников общественных отношений. Иначе перед правом стояла бы неразрешимая задача выявления воли и волеизъявления каждого конкретного субъекта, которые носят неустойчивый характер и при разных обстоятельствах могут быть разными.

Основными тремя конфликтами интересов, встающих в рамках корпоративных отношений, являются: (1) оппортунизм144 менеджеров в отношении акционеров; (2) оппортунизм контролирующих акционеров в отношении миноритарных акционеров; и (3) оппортунизм акционеров в отношении других участников корпоративных отношений, таких как кредиторы компании и ее работники.145Указанные конфликты интересов имеют характер того, что обозначается в экономической литературе термином "агентская проблема".

В ее широком понимании она имеет место, когда участники общественных отношений имеют разные цели и компетенцию. Агентская проблема связана с агентскими отношениями в широком смысле этого термина, используемого в экономической литературе - когда одна сторона (принципал) поручает выполнение работы другой стороне (агенту). Две проблемы могут возникнуть в рамках этих отношений: •

когда цели принципала и агента не совпадают и для принципала трудно или дорого контролировать фактическую деятельность агента - проблема заключается в том, что агент, непосредственно выполняя действие, лучше информирован, чем принципал, и, следовательно, принципал сталкивается с множеством трудностей, связанных с подтверждением им того, что агент действует правильно и в интересах принципала, а не в собственных интересах. Информационная асимметрия стимулирует агента к оппортунистическому поведению, направленному на извлечение собственных выгод или на недобросовестное исполнение своих обязанностей. Задача права в данном случае заключается в снижении расходов принципала на получение необходимой информации для наблюдения за деятельностью агента; •

когда принципал и агент имеют разное отношение к рискам (проблема состоит в возможности предпочтения принципалом и агентом разных действий вследствие разных предпочтений уровня риска).146

Таким образом, при рассмотрении агентской проблемы в ее широком понимании, она выходит за пределы того, что рассматривается в юридическом сообществе как агентские отношения. По сути, в любом договорном отношении, основанном на представительстве, в рамках которого одна сторона ("агент") обязуется выполнить определенные действия в пользу другой ("принципала"), потенциально может возникнуть агентская проблема в ее широком понимании. Иными словами термин "агентская проблема" выступает в данном случае в качестве синонима термина "конфликт интересов".

Агентская проблема во взаимоотношениях между акционерами и менеджерами публичных компаний стала предметом исследований позитивистской агентской теории.

Возникновение проблемы связано с появлением в США и Великобритании компаний с распыленной структурой акционерного капитала, в результате которого часто полномочия на контроль отделялись от владения доли в капитале компании (от собственности в экономической терминологии). Позитивистская теория рассматривала компании как агентские отношения, в рамках которых акционеры являются принципалами, а менеджеры - их агентами. Иными словами, отношения между менеджерами компании и ее участниками строятся по модели представительства: акционеры являются представляемыми, поручающими управление деятельностью компании менеджерам. Основная задача "позитивистов" заключалась в нахождении механизмов управления, способных ограничить поведение агентов, направленное на достижение собственных целей. В качестве таких механизмов могут выступать отношения между принципалами и агентами, основанные на достижении результата (например, опционные программы для менеджеров), и развитые информационные системы, дающие

217

возможность принципалу следить за деятельностью агентов.

В отличие от англо-американских стран в компаниях остальных стран мира столкновение интересов менеджеров и акционеров не является распространенным. Конфликт интересов в этих странах перемешается в другие плоскости и чаще возникает между контролирующими акционерами с одной стороны и миноритарными акционерами или другими заинтересованными лицами с другой. Так, в России результатом высокой концентрации акционерного капитала является непосредственное участие акционеров в управлении акционерным обществом - явление, которое в экономической литературе обозначается термином "совмещение собственности и управления"147 - или строгое контролирование деятельности совета директоров (исполнительных органов) и сильное воздействие на принятие ими управленческих решений. Такая ситуация "фактически уничтожает разделение между управлением и владением, делая его юридической

1J 9

формальностью"** . Следовательно, исключена возможность возникновения противоречий между интересами акционеров и менеджеров.

По этой причине для корпоративного сектора страны характерным является конфликт интересов между различными группами акционеров в рамках акционерного общества.

В странах континентальной системы права возникает еще один конфликт интересов, не характерный для стран англо-американской системы. Речь идет о конфликте между интересами акционеров компании и интересами самой компании. Это следствие признания существования интересов компании, которые не всегда совпадают с интересами ее акционеров. В англо-американских странах наиболее распространенным является мнение, согласно которому долгосрочные общие интересы акционеров220 и корпорации (компании) совпадают.221 Это обстоятельство вызывает необходимость учета интересов компании наряду с интересами заинтересованных лиц при правовом регулировании публичных поглощений.

В решении различных конфликтов интересов в корпоративном секторе большую роль может и должно сыграть право. Примерами этого являются правила раскрытия информации, стимулирующие механизмы, призванные выравнивать интересы членов совета директоров (исполнительных органов) с интересами акционеров, и активно функционирующий рынок корпоративного контроля. При этом при защите интересов "принципалов" от злоупотреблений со стороны "агентов" значительные выгоды получают также сами "агенты". Причина этого заключается в том, что "принципал" готов предложить большую компенсацию "агенту", если он уверен в том, что действия "агента" являются добросовестными и высоко квалифицированными. Так, правила, защищающие кредиторов от оппортунизма со стороны компаний, должны повлечь за собой снижение процентных ставок по кредитам; правила, ограничивающие контролирующих акционеров от злоупотреблений правами миноритарных акционеров, должны снизить стоимость привлекаемого капитала. По этой причине теоретически

разрешение конфликтов интересов выгодно для всех участников корпоративных

222

отношений.

Наряду с правом немаловажное значение играет само желание участников корпоративных отношений сбалансировать конфликты интересов. Если 219

Гуваков В., Тиханова И., Аникина Е., Комаров А. Конфликт интересов в корпоративном управлении // Корпоративный юрист, 2006, № 8. С. 16. 220

Наряду с общими интересами акционеров могут существовать также интересы отдельных акционеров. 221

У. Бреттон и М. Уечтер показывают, что на сегодняшний день в американском корпоративном праве господствующей точкой зрения является теория "превосходства акционеров", в то время как сторонники свободы действий менеджеров составляют меньшинство, а теория "корпоративной социальной ответственности" занимает среднее положение (см.: Bratton, W.W., M.L. Wachter, "Shareholder Primacy's Corporatist Origins: Adolf Berle and The Modern Corporation", Journal of Corporation Law, Vol. 34, No. 1 (Oct., 2008). P. 100.). 222

См.: Hansmann, H. et al., op. cit., supra note 214. P. 22.

совершенствование корпоративного управления (повышение уровня раскрытия информации, прозрачная и простая структура владения капитала, включение в совет директоров независимых директоров и др.) способно разрешить ряд конфликтов интересов, то эти меры могут быть приняты самой компанией без вмешательства со стороны государственных органов.

Процесс публичного поглощения нарушает обычное функционирование компаний, поскольку в рамках компаний возникают различные конфликты интересов. Так, члены совета директоров (исполнительного органа) в случае смены контролирующих акционеров могут оказаться под угрозой увольнения. Соответственно в данной ситуации объективность их действий ставится под сомнение. Для более подробного анализа конфликтов интересов при публичных поглощениях следует уточнить круг лиц, чьи интересы затрагиваются публичными поглощениями, и коротко определить их интересы в контексте публичных поглощений. Первую группу заинтересованных лиц составляют акционеры. Они больше всего заинтересованы в создании условий, в рамках которых активно осуществляются публичные поглощения, так как публичные поглощения, во- первых, увеличивают стоимость их инвестиций, а во-вторых, разрешают конфликты интересов в отношениях акционеров и менеджеров или контролирующих и миноритарных акционеров.

Следующую группу заинтересованных лиц составляют члены совета директоров (исполнительного органа). Дисциплинирующая роль публичных поглощений направлена именно на поведение менеджеров, поскольку в компании- цели после поглощения, как правило, формируются новые органы управления. Следовательно, распространенной является мнение, согласно которому менеджеры не заинтересованы в существовании активного рынка корпоративного контроля и имеют стимулы для принятия защитных мер в целях срыва публичных поглощений.

Работники компании-цели, как и менеджеры, несут риск увольнения в результате публичных поглощений, поскольку экономическая концентрация корпораций часто сопровождается сокращением рабочих мест. По этой причине во многих правопорядках разработаны правила, направленные на защиту их интересов. В основном эти правила сводятся к раскрытию информации о будущих планах покупателя как в отношении компании-цели в целом, так и работников в частности.

Определение интересов кредиторов в контексте публичных поглощений представляется затруднительным из-за возможности существования двух различных сценариев: если компания имеет финансовые трудности, для кредиторов публичное поглощение может быть выгодным, так как смена контролирующих акционеров повышает возможность удовлетворения их требований; однако, если финансовое положение компании-цели является хорошим, то кредиторы не заинтересованы в публичном поглощении, поскольку в его результате могут быть пересмотрены или вовсе приостановлены отношения компании-цели с кредиторами. В частности, как правило, после поглощения покупатель переводит расчетные счета компании-цели в свой обслуживающий банк.148

Государство как заинтересованное лицо в контексте публичных поглощений имеет интересы в создании активно функционирующего рынка корпоративного контроля в целях создания эффективной системы постоянной реструктуризации корпоративного сектора страны, дисциплинирования поведения участников корпоративных отношений, повышения конкурентоспособности национальных компаний на глобальных рынках. Однако, с другой стороны, стимулирование публичных поглощений повышает риск установления контроля над компаниями, контролируемыми национальным капиталом, также иностранными инвесторами. Следовательно, в странах, где осуществляется политика протекционизма, направленная на ограничение перехода контроля над национальными компаниями иностранным инвесторам, интерес государства к созданию благоприятных условий для приобретения корпоративного контроля и стимулирования публичных поглощений может быть ослаблен.

Заинтересованными лицами при публичных поглощениях являются также покупатель или оферент, акционеры (участники) компании-покупателя и ее работники. Под оферентом понимается лицо, которое делает попытку установления контроля над компанией посредством приобретения ее контрольного пакета акций и, как правило, смены совета директоров (исполнительного органа). Основной интерес оферента заключается в установлении корпоративного контроля за минимально возможный промежуток времени и за максимально возможную низкую цену.

Сопоставление интересов вышеперечисленных заинтересованных лиц показывает, что в то время как публичные поглощения служат инструментом смягчения конфликтов интересов в компаниях, публичные поглощения сами включают в себя различные конфликты интересов. Имеются разные способы смягчения этих конфликтов, и закрепление в законодательстве того или иного способа говорит об их отношении к значению и месту рынка корпоративного контроля в стране. Характер конфликта интересов зависит от структуры капитала компании, чьи акции приобретаются. Для компаний с широким владением акциями характерны одни конфликты интересов, а для компаний с доминирующим контролирующим акционером - другие. Следовательно, в зависимости от преобладания в стране компаний с распыленной или концентрированной структурой акционерного капитала, различным должен быть ответ, направленный на разрешение конфликта интересов. По этой причине полное и всестороннее понимание содержания конфликтов интересов, возникающих при разных моделях корпоративного управления, а также различий между двумя моделями (американской и британской) правового режима публичных поглощений, представляется крайне важным для будущего национального регулирования и оценки уже существующей в стране модели. Пути разрешения конфликтов интересов, возникающих в рамках процессов публичных поглощений, рассмотрены в оставшейся части настоящей главы.

Таким образом, характер конфликтов интересов при публичных поглощениях акционерных обществ путем приобретения крупных пакетов акций зависит от структуры капитала общества: в случае распыленности капитала основной конфликт интересов возникает между членами совета директоров (исполнительных органов) и акционерами вследствие неспособности последних осуществить эффективный контроль за деятельностью членов совета директоров (исполнительных органов); при концентрации капитала конфликт интересов перемещается в другие плоскости и чаще возникает между контролирующими акционерами с одной стороны и миноритарными акционерами или другими заинтересованными лицами с другой. Так, в России результатом высокой концентрации акционерного капитала является непосредственное участие акционеров в управлении акционерным обществом или строгое контролирование деятельности органов управления и сильное воздействие на принятие ими управленческих решений. Такая ситуация делает разделение между управлением и владением юридической формальностью. Следовательно, исключена возможность возникновения противоречий между интересами акционеров и членов совета директоров (исполнительных органов). По этой причине для корпоративного сектора страны характерным является конфликт интересов между различными группами акционеров в рамках акционерного общества.

<< | >>

↑

Источник: ГОМЦЯН СУРЕН ВАРДАНОВИЧ. Приобретение крупных пакетов акций открытых акционерных обществ / Диссертация / Москва. 2009

Еще по теме § 1. Конфликты интересов при установлении корпоративного контроля путем приобретения крупных пакетов акций:

- Банковское право России - Финансовое право России - Фінансове право України -