<<
>>

§ 1. Приобретение крупных пакетов акций как способ установления корпоративного контроля

В фундаментальном труде "Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо", опубликованном в 1987 году, М.И. Кулагин упоминает о новом механизме, который появился в то время в праве развитых капиталистических стран и в дополнение к реорганизации стал использоваться в качестве формы централизации капитала в экономике буржуазных стран. Этим механизмом в терминологии М.И. Кулагина стали "публичные предложения покупки акций".5 Основные существенные черты этого института заключаются в том, что, во-первых, это оферта о покупке акций определенной компании на условиях, указанных в оферте, а во-вторых, эта оферта адресуется всем держателям ценных бумаг указанной категории.6 При этом М.И.

Кулагин указывает на несомненные преимущества публичных предложений покупки акций для "капиталистов, желающих захватить контроль в другой компании". "В отличие от реорганизации и иных традиционных форм централизации капитала, в данной операции не требуется согласия на ее проведение со стороны руководства общества, над которым хотят установить контроль. ... новая форма относительно проста и необременительна, а также весьма непродолжительна по времени"7. Таким образом, со временем публичные предложения покупки акций стали распространенным механизмом приобретения корпоративного контроля. В известной статье, опубликованной более чем 40 лет назад, Г. Манн впервые использовал термин "рынок корпоративного контроля". Он выдвинул предположение, согласно которому контроль над корпорациями8 может являться ценным активом. Существует активный рынок корпоративного контроля, и большое число слияний и поглощений является, возможно, результатом успешного функционирования этого специального рынка, на котором акционеры корпорации- цели продают право корпоративного контроля, то есть право назначения менеджеров корпорации, покупателю.9 Этим путем одна корпорация приобретает права управления ресурсами другой корпорации.10 Иными словами акции, кроме имущественной ценности за каждую единицу вне зависимости от конкретного размера доли в капитале компании, обладают также дополнительной ценностью, если наряду с минимальным набором прав законодательством предусмотрено наделение акционеров дополнительными правами в зависимости от размера пакета акций.11 Речь идет о корпоративных правах акционеров, позволяющих им участвовать в управлении акционерным обществом и получать информацию о нем и о его деятельности. Например, согласно российскому акционерному законодательству акционер, являющийся владельцем не менее чем 2 процентов голосующих акций акционерного общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров.12 Таким образом, в то время как акции определенного класса наделяют своих владельцев одинаковым объемом прав, общий объем прав акционера определяется количеством принадлежащих ему акций.13 Кроме количества акций на содержание прав акционеров может влиять также тип акций: обыкновенные акции, привилегированные акции, акции с

I

усиленными правами голоса (например, акции,' предоставляющие владельцу больше одного голоса на одну акцию или право наложения вето на принимаемые общим собранием акционеров решения; особое распространение такие акции получили в Швеции, Нидерландах и во Франции) и др.

Подтверждением этого утверждения являются часто встречаемые "премии за блокирующие и контрольные пакеты акций", которые представляют собой разницу между ценой, уплаченной за одну акцию в рамках сделки по приобретению блокирующего (контрольного) пакета акций, и рыночной ценой этих акций после заключения сделки.

Наличие премии или разницы в стоимости связано с так называемыми "частными выгодами контроля"15. Способность контролирующего акционера использовать корпоративные ресурсы в собственных целях может стать причиной возникновения разделительной линии между стоимостью компании для контролирующих и других (миноритарных) акционеров.

Однако И.С. Шиткина отмечает, что в разных правовых системах в термин "корпоративный контроль" вкладывается разное значение: "если в континентальном праве контроль рассматривается как надзор, проверка деятельности определенных лиц, то в общем праве контроль понимают как господство над корпорацией"14, а не простое влияние на деятельность корпорации.15 Проведенные недавно в ряде стран мира реформы законодательств, определяющих правовой режим публичных поглощений, которые в большинстве случаев брали за основу британскую модель правового режима публичных поглощений,16 стали причиной распространения в профессиональных кругах толкования корпоративного контроля как результата распределения власти в конкретной компании. Исследователям также удалось показать, что рынок корпоративного контроля существует не только в англо-американских странах, но и в большинстве остальных стран мира.17 С учетом этого в настоящей работе термин используется во втором из вышеуказанных значений.

Рынок корпоративного контроля представляет собой рынок, на котором торговля акциями и долями в капитале корпораций осуществляется в достаточно больших объемах, позволяющих получить права контроля над корпорациями. Как отмечают М. Хепнер и Г. Джексон, "в этом контексте корпорации, которые объединяют капитал и труд во время производства товаров, сами становятся

товарами" . Иными словами, на рынке корпоративного контроля фактическим предметом сделок является контроль над компаниями. Юридической формой приобретения корпоративного контроля могут стать сделки купли-продажи, проведение реорганизации и т.д.

С юридической точки зрения деятельность компании должны контролировать ее акционеры. Однако на практике иногда это не так: фактически полномочие на контроль акционеров ограничены и их осуществляют лица, не владеющие долями в капитале компании или владеющие незначительными долями. В зависимости от субъекта контроля корпоративный контроль в компаниях является акционерным,

"У 1

управленческим или менеджериальным и финансовым. Правовыми формами акционерного контроля являются принятие стратегических решений акционерами, владеющими необходимым для принятия определенного решения пакетом акций, на общем собрании акционеров компании, назначение членов советов директоров и исполнительных органов компании и контроль за осуществлением ими своих полномочий.

Менеджериальный контроль возможен в случаях распыленности акционерного капитала, когда вследствие существования проблемы координации воли и действий акционеров полномочия на контроль текущей деятельности компании концентрированы в руках советов директоров (исполнительных органов). Правовой формой в данном случае выступает выполнение менеджерами своих полномочий по повседневному управлению деятельностью компании. При этом решения в рамках своих полномочий менеджеры принимают самостоятельно, так как они de facto не контролируются акционерами. Таким образом, в основе менеджериального контроля лежит не превышение советом директоров (исполнительными органами) своих полномочий за счет компетенции общего собрания акционеров, а осуществление этих полномочий без фактического контроля со стороны общего собрания акционеров.

Наконец, появление финансового контроля обусловлено ростом значения внешнего финансирования деятельности компаний.

Характерным признаком послевоенного развития корпораций в Японии и Германии стало увеличение возможностей контролирования их деятельности финансовыми организациями, являющимися их кредиторами. В целях контролирования и наблюдения за процессом расходования предоставленных компаниям заемных денежных средств финансовые организации требовали включения их представителей в органы управления компаний (советы директоров и наблюдательные советы), получая тем самым правовые средства участия в управлении компаний. Развитию контроля финансовыми организациями способствовала также практика голосования финансовыми организациями по находящимся у них на хранении акциями. Однако вследствие развития фондовых рынков контроль финансовыми организациями в настоящее время теряет свое значение, уступая место двум другим формам.

Акционерный контроль характерен для стран, в которых преобладают компании с концентрированной моделью капитала, в том числе и для России, а менеджериальный контроль чаще встречается в странах, где превалируют корпорации с распыленной структурой акционерного капитала.18

Осуществление сравнительно-правового исследования предполагает анализ законодательств разных правопорядков, которые, порой, используют не вполне соответствующие термины при описании функционально сходных правовых категорий и процессов. В контексте настоящего исследования этот вопрос является особенно актуальным, поскольку в научной литературе содержаться разные подходы классификации способов приобретения корпоративного контроля, что способствует усилению неопределенности, особенно в более широких кругах, относительно понятия сути и содержания таких терминов как "слияния", "поглощения", "приобретения" (в экономическом смысле) и "слияния, присоединения" (в юридическом смысле). Поэтому важно уточнение терминологии и выделение способов приобретения корпоративного контроля.

Под установлением корпоративного контроля над корпорацией следует понимать приобретение лицом ее контрольного пакета акций. Определение контрольного пакета акций в некоторых случаях является трудным в связи с тем, что, во-первых, неформальные способы, с помощью которых достигается контроль, часто являются конфиденциальными (например, соглашения акционеров), а.^во- вторых, информация о доли лица в капитале компании в некоторых случаях может ввести в заблуждение и быть бесполезной в целях выяснения того, является ли лицо контролирующим акционером или нет. В частности, в одном случае для фактического контроля необходимо владение больше 50 процентами эмитированных голосующих акций, а в другом для этого достаточно владение гораздо меньшей долей прав на голосование. При этом помимо количества акционеров и размеров их пакетов акций причиной этого являются также другие факторы, в частности, определение суда, которым вводится запрет голосовать на общем собрании акционеров определенным пакетом акций, или проведение повторного общего собрания акционеров, если ранее при проведении годового или внеочередного общего собрания акционеров отсутствовал необходимый кворум,19или неучастие части акционеров на общем собрании акционеров. Такая неопределенность обусловливает существование подхода, согласно которому в корпоративном праве различают контроль большинством акций, характерный в основном для корпораций с концентрированной структурой акционерного капитала, и контроль посредством владения небольших пакетов акций, имеющее место в корпорациях с большим числом акционеров (поскольку, во-первых, часть акционеров с незначительными долями акций предпочитает не участвовать в общих собраниях акционеров, и, во-вторых, существует проблема согласования воли большого числа акционеров, что требует организационной работы и финансовых расходов).20 Следовательно, не существует твердо установленного размера пакета акций, который позволяет его владельцу контролировать деятельность корпорации. Размер такого пакета зависит от контекста, в частности, количества акционеров, размеров их пакетов акций, доли голосующих акций от их общего количества, участвующих на общем собрании акционеров. Исходя из этих соображений В.В. Долинская определяет общий контрольный пакет акций как "количество акций, которое должно принадлежать акционеру(ам) (основному владельцу) для осуществления реального воздействия на акционерное общество при принятии решений на общем собрании акционеров"21.

Приобретение корпоративного контроля в практике зарубежных стран получ.ило название "слияния и поглощения" {mergers and acquisitions или сокращенно М&А). Этот термин объединяет в себя совокупность основных способов приобретения корпоративного контроля. В последние годы термин "слияния и поглощения" стал активно использоваться и получил широкое распространение в России, в том числе и в российской научной литературе и публицистических статьях. При этом использование указанной терминологии в экономической литературе не вызывает каких-либо проблем. Правоведы, в свою очередь, долгое время старались в научных работах не использовать термин "слияния и поглощения", мотивируя это тем, что в действующем российском законодательстве отсутствует термин "поглощение", и, следовательно, в строго юридическом смысле не совсем корректно его использование. Термин "слияния и поглощения" носит "скорее экономический, чем правовой характер и подразумевает собой объединение, на определенных условиях активов и управленческих функций нескольких компаний в рамках одного корпоративного объединения или под его эгидой"22. Более того, некоторые из них, по-видимому, стремясь оперировать терминологией, предложенной российским законодательством, неоправданно сужали границы

термина, приравнивая слияния и поглощения к таким формам реорганизации,

28

известным российскому праву, как слияние и присоединение.

С распространением в России разнообразных незаконных механизмов установления корпоративного контроля над коммерческими организациями, ситуация еще больше запуталась, поскольку они также были включены в термин "слияния и поглощения". В результате этого, особенно в широких кругах, слияния и поглощения получили несколько иной смысл, чем то, который вкладывается в них в западных классических работах, и приобрели негативную окраску.

Однако получившие в России распространение практики перераспределения собственности, именующиеся в профессиональных кругах "корпоративным захватом" или "рейдерством", обязательно сопровождаются нарушениями норм права. Они включают в себя противоправные элементы и, следовательно, не могут рассматриваться в рамках законных способов приобретения корпоративного контроля. Термин "слияния и поглощения" должен использоваться именно в^его классическом понимании, принятом зарубежными специалистами. При этом представляется, что его отсутствие в российском законодательстве никаким образом не должно отразиться на использовании термина в работах юридического характера. Это некий собирательный термин, который включает в себя разнообразные способы приобретения корпоративного контроля и ни в коем случае не должно быть сведено лишь к совершению отдельных сделок или юридически значимых действий: к купле-продаже, слиянии, присоединении и т.д.

По характеру слияния и поглощения делятся на дружественные и недружественные (friendly and hostile takeovers). Характер слияний и поглощений зависит от реакции (отношения) членов совета директоров (исполнительного органа) компании-цели,23 а иногда и ее акционеров. Недружественным (враждебным) являются слияния и поглощения, когда приобретение акций компании-цели осуществляется против воли или, минуя волю, ее совета директоров (исполнительных органов) или акционеров (такое деление является весьма условным, поскольку многие дружественные слияния и поглощения осуществляются под явной или скрытой угрозой перехода в недружественное слияние и поглощение). В основе дружественных слияний и поглощений лежит соглашение между покупателем и компанией-целью в лице ее акционеров или органов управления о приобретении корпоративного контроля. С учетом этого представляется неправильным сравнение враждебных слияний и поглощений в их классическом понимании с явлениями, имеющими место в корпоративном секторе

РФ, которые сопровождаются различными нарушениями закона. Для обозначения

>

этих явлений правильнее использовать термин "корпоративные захваты", который наиболее полно и точно раскрывает их суть.

Необходимо отметить, что существование цивилизованного рынка корпоративного контроля предполагает наличие эффективных институтов защиты прав собственности. Иными словами переход права собственности на акции корпорации может произойти только с согласия законных владельцев этих акций и при выплате справедливой компенсации за отчуждение этих акций. В этом плане вполне можно согласиться с Д.И. Степановым в том, что любой перехват корпоративного контроля, осуществляемый с использованием недобросовестных методов либо без предоставления адекватной компенсации, должен искореняться правопорядком. Но автор не согласен с утверждением, что "перераспределение корпоративного контроля... должно осуществляться с согласия того лица, которому принадлежит такой контроль"24, поскольку в этом случае исключается возможность проведения враждебных поглощений корпораций с распыленной структурой акционерного капитала, которое не является негативным явлением. Например, при перераспределении корпоративного контроля не требуется согласие лица, владеющего миноритарным пакетом акций, который с учетом широкой структуры капитала позволяет ему контролировать деятельность компании. Достаточно лишь консолидации акций, находящихся у других миноритариев.

Теория и практика корпоративного права знают несколько механизмов установления контроля над акционерными обществами, которые не обязательно сопровождаются переходом права собственности на акции компании. Возможность существования ситуаций, когда контроль над компанией устанавливается без приобретения ее акций, обусловлена феноменом, который в экономической литературе получил название "отделение собственности от контроля". В юридическом смысле это ситуации, когда контроль акционеров за деятельностью совета директоров (исполнительных органов) компании является ослабленным. Такие ситуации наиболее вероятны в корпорациях, где акционерный капитал является распыленным и в результате этого менеджеры обладают широкими

о 1

полномочиями по управлению корпорацией. Четыре основных способа, направленных на приобретение корпоративного контроля, включают в себя "покупку голосов", прямое приобретение акций, реорганизацию в форме слияния или присоединения и приобретение активов.25 "Покупка голосов" или "борьба за голоса" (proxy contest, proxy fights) - наиболее дорогой и наименее используемый механизм установления контроля над акционерным обществом, применяемый преимущественно в США. Суть "покупки голосов" состоит в противостоянии двух групп - действующих менеджеров и/или контролирующих акционеров (инсайдеров) и владельцев небольшого пакета акций, желающих сменить членов совета директоров и установить контроль над советом директоров акционерной корпорации - за получение голосов других миноритарных акционеров, выразивших согласие на голосование за них по доверенности. Иными словами, это практика сбора или покупки прав на голосование миноритарных акционеров перед заседанием общего собрания акционеров, которые передают их права на голосование по конкретным вопросам повестки дня доверенному лицу, действующему по собственному усмотрению. Кроме "покупки голосов" могут быть использованы также соглашения акционеров, заключаемые с целью обеспечения согласованной позиции при голосовании на общем собрании акционеров.26 Целью "покупки голосов" является смена совета директоров корпорации-цели, а не ее акционеров. Состав акционеров вполне может остаться неизменным. Меняются лица, занимающие места в совете директоров корпорации. Следовательно, этот способ эффективно действует только в контексте менеджериального контроля.

Прямое приобретение акций или поглощение позволяет установить контроль над компанией в максимально сжатые сроки, но требует наличия значительных источников финансирования. При использовании данного способа покупатель приобретает все голосующие акции или необходимый для установления контроля пакет голосующих акций компании-цели, оплачивая приобретение либо собственными акциями, либо денежными средствами, либо долговыми обязательствами.27 Возможны несколько вариантов прямого приобретения акций, однако, в отличие от США, где покупатели имеют возможность выбрать вариант поглощения, который наиболыие подходит их потребностям и поставленной цели, в правопорядках, где действует правило обязательного предложения, покупатели ограничены в их выборе техник поглощения: при приобретении определенной доли акций покупатель обязан сделать предложение о приобретении акций в~ем

or

остальным владельцам голосующих акций. Этими вариантами являются:

• лицо, желающее установить контроль над акционерным обществом, может приобрести необходимое количество акций на открытом рынке. Этот способ наиболее распространен в странах, где преобладают компании с распыленной моделью акционерного капитала, когда акции компаний разделены между множеством миноритарных акционеров (США, Великобритания). В странах с концентрированной структурой акционерного капитала (Германия, Франция, Россия и др.) компании финансируются преимущественно за счет долгового, а не долевого капитала,28 и, следовательно, возможности приобретения акций на открытом рынке ограничены. Недостаток данного варианта заключается в том, что в результате увеличенного спроса цена акций может резко возрасти, создавая тем самым препятствия для завершения сделки. Проблема усугубляется, если пороговое значение контрольного пакета акций высокое; •

акции могут быть приобретены у крупных акционеров компаний, что позволяет вести переговоры о цене приобретения. Эти сделки в основном включают компании, акции которых не обращаются на биржах, включая дочерние общества прошедших листинг компаний. При этом так называемый "частный" рынок корпоративного контроля (приобретается контроль над компаниями, акции которых не обращаются на фондовых биржах) превышает и по количеству заключенных сделок, и по их объему две остальные варианты установления контроля в рамках прямого приобретения акций вместе взятые; •

возможно также направление публичного предложения покупки акций (takeover bid, tender bid, tender offer), которое представляет собой оферту акционерам, с предложением продать их акции по цене, обычно несколько превышающей рыночную цену акций на дату оферты. Данный механизм был разработан в английском праве и в последствии был включен в корпоративное право многих штатов США. В настоящее время он действует также на всей территории Европейского Союза (ЕС) и Европейского экономического пространства (ЕЭП)29 и применяется при приобретении крупных пакетов акций компаний.

В отличие от сделок на открытом рынке, которые осуществляются по общим правилам заключения договоров купли-продажи и приобретения акций на фондовых биржах, направление публичной оферты о покупке акций во многих правопорядках осуществляется в соответствии со специальными правилами (например, статьи 14(d) и 14(e) Закона о торговле ценными бумагами в США, Директива ЕС 2004/25 в ЕС, глава XI1 Закона об АО в России). Как будет показано в следующей главе, это вызвано, прежде всего, необходимостью

сбалансирования конфликтов интересов, присущих процессам приобретения крупных пакетов акций.

В рамках публичной оферты о покупке акций приобретатель (оферент) устанавливает фиксированную цену - обычно несколько превышающую рыночную стоимость акций, но все еще выгодную для покупки -, ограничивая

- 39

тем самым возможности для чрезмерного роста стоимости акции. На практике эти три варианта часто используются одновременно. В настоящей работе приобретение контроля посредством прямого приобретения акций открытых акционерных обществ или публичных компаний (которых, с учетом некоторых особенностей, можно считать западными аналогами российских открытых акционерных обществ) обозначается терминами "публичное поглощение" или "поглощение".

Для установления корпоративного контроля могут использоваться такие известные российскому законодательству способы реорганизации как слияние и присоединение. Законодательства большинства стран мира, несмотря на разные названия, предусматривают аналогичные по содержанию формы реорганизации юридического лица. Институт реорганизации в данном случае рассматривается как "инструмент имущественного и, прежде всего, делового оборота"30. Более того, некоторые ученые предлагают рассматривать реорганизацию в форме слияния или

41

присоединения как разновидность сделок с имущественными комплексами. Другие считают, что "реорганизация представляет собой не сделку, а юридический состав - совокупность юридических фактов, некоторые из которых действительно

являются сделками"31. Ко второй точке зрения, несмотря на свою неоднородность, в последнее время склоняется также судебная практика.32

В отличие от первых двух способов приобретения корпоративного контроля при реорганизации не возможны ситуации, когда контроль над акционерным обществом устанавливается вопреки воле его совета директоров (исполнительного органа) и контролирующих акционеров, так как реорганизация требует согласия как акционеров, так и совета директоров (исполнительных органов) реорганизуемых обществ. Следовательно, одной из особенностей приобретения корпоративного контроля путем реорганизации является их добровольный, дружественный характер.

Часто реорганизация не выступает самостоятельным способом установления контроля над акционерным обществом: лицо устанавливает контроль над акционерным обществом посредством прямого приобретения акций, а после этого

44 т-.

проводит реорганизацию. В этом случае механизмом установления контроля является приобретение акций, а не реорганизация. Реорганизация в данном случае выступает лишь последней стадией процесса, которая направлена на полную интеграцию компании-цели в структуры компании-покупателя с целью упорядочения структуры активов последнего, повышения эффективности ее корпоративного управления и инвестиционной привлекательности.

Необходимо отметить, что в отношении конечного результата различие между реорганизацией и поглощением не большое, но в отношении используемых правовых средств приобретения контроля эти два механизма отличаются в значительной степени: реорганизация осуществляется на основахши корпоративных решений, принимаемых акционерами и исполнительными органами, а при поглощениях контроль сменяется посредством заключения договоров между приобретателем и отдельными акционерами. Кроме того, в то время как установление контроля посредством проведения реорганизации предполагает прекращение деятельности, по крайней мере, одного юридического лица, при поглощении компания-цель становится дочерним обществом компании- приобретателя, сохраняя статус юридического лица.

tl

В строгом смысле слова при приобретении всех или части активов объектом приобретения контроля выступают активы определенной компании, а не сама компания. Следовательно, буквальное толкование не позволяет говорить о том, что приобретение активов является инструментом перераспределения корпоративного контроля. Однако фактическое содержание данной операции и ее результат являются схожими с содержанием и результатом остальных трех вышеуказанных инструментов приобретения корпоративного контроля. По этой причине приобретение активов рассматривается наряду с другими механизмами установления контроля над компаниями. В отличие от приобретения акций и реорганизации, акционеры напрямую не получают средства от продажи активов. Продавцом выступает компания, которая может в последующем распределить полученные средства между акционерами. При этом компания, активы которой приобретаются, сохраняет статус юридического лица и не обязательно является аффилированной по отношению к компании-покупателю активов.33

К данному способу приобретения корпоративного контроля следует отнести приобретение предприятия в целом как имущественного комплекса. Особенности приобретения предприятия содержаться в нормах параграфа 8 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Договор продажи предприятия является самостоятельным видом договора купли-продажи. Предметом этого договора является предприятие в целом как имущественный комплекс. В него входят все виды имущества, предназначенные для деятельности предприятия, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права.34

В западной литературе и корпоративной практике при использовании терминов "слияния и поглощения" (М&А)35 или "поглощения" (Эффективность использования конкретного механизма приобретения корпоративного контроля зависит от того, кто является фактическим контролирующим лицом в акционерной компании. Если это акционеры, то для приобретения контроля требуется переход крупного пакета акций в собственность покупателя. При менеджериальном контроле наряду с приобретением крупного пакета акций, в результате которого, по сути, происходит трансформация менеджериального контроля в акционерный, достаточно таюке получения основных руководящих должностей в совете директоров (исполнительных органах) акционерной компании.

Расходы, практические трудности и правовые последствия разных способов приобретения корпоративного контроля значительно отличаются друг от друга, и выбор того или иного способа или некой комбинации способов является

49

результатом трудного стратегического решения, принятого с учетом вида контроля, а также цели, финансовых и временных возможностей инициатора приобретения корпоративного контроля, особенностей законодательства и некоторых других факторов. Тем не менее, в последние годы в рамках этих способов все больше увеличивается значение прямого приобретения акций. Последняя волна слияний и поглощений37 отличалась от предыдущей тремя характерными чертами, а именно: •

основным источником финансирования сделок выступали заемные и собственные денежные средства их участников - благодаря низким процентным ставкам и высоким показателям прибыльности компании предпочитали проводить слияния и поглощения посредством долгового, а не долевого финансирования, и за счет нераспределенной прибыли; •

активное участие в слияниях и поглощениях принимали частные инвестиционные фонды - их доля в последней волне слияний и поглощений составляла пятую часть от стоимости всех сделок.38 В 2006 году на рынках США и Европы стоимость сделок с участием частных инвестиционных фондов достигла $440 млрд. Инвестиционные фонды, инвестиционные банки и другие инвестиционные компании, основной целью которых является получение капитального дохода (коим является положительная разница между покупной и продажной ценой актива), а не участие в хозяйственной деятельности приобретенной компании, при участии в слияниях и поглощениях используют механизм прямого приобретения акций. Проведение сделок слияний и поглощений с участием указанных организаций с использованием механизма реорганизации маловероятно, так как их конечная цель последующая перепродажа приобретенной компании;

• размах сделок по слияниям и поглощениям оказался шире по сравнению с 1990-ими годами и по секторам экономики, и по географии - большую долю в них составляли трансграничные сделки, а здесь проведение реорганизации сталкивается с некоторыми правовыми трудностями.

Эти характеристики значительно изменили общую картину на рынке корпоративного контроля. Последняя волна слияний и поглощений характеризуется ростом значения механизма прямого приобретения акций при установлении контроля над корпорациями. С учетом того, что в условиях концентрации акционерного капитала практически не применяется такой способ приобретения корпоративного контроля как "покупка голосов", становится ясным, что для значительного большинства стран бывшего СССР реальный интерес для изучения представляют лишь прямое приобретение акций, проведение реорганизации и приобретение активов. При этом наименее изученным является прямое приобретение акций, поскольку, как показывает практика, применение обычных правил купли-продажи акций к приобретению крупных пакетов акций как к способу установления корпоративного контроля не учитывает проблему сталкивания разнообразных интересов. Введение в Закон об АО главы XI1 стало серьезным шагом вперед в развитии российского рынка корпоративного контроля. По сравнению с недалеким прошлым на сегодняшний день ситуация на российском рынке корпоративного контроля резко изменилась в лучшую сторону. Если всего два года назад уместным было утверждение, что в России анализ западного опыта приобретения корпоративного контроля представляет интерес "исключительно для ориентированных на будущее менеджеров и акционеров", так как в "настоящее время в России практикуется иная форма получения корпоративного контроля - захват" , то сегодня смело можно утверждать, что изучение этого опыта представляет интерес для лучшего понимания смысла тех или иных правил специального правового режима приобретения крупных пакетов акций и для совершенствования российского законодательства в этой области, а также практики использования публичных поглощений в качестве инструмента приобретения корпоративного контроля.

Подводя некоторые итоги первого параграфа, можно отметить, что корпоративный контроль представляет собой ценный актив. Приобретение корпоративного контроля в практике зарубежных стран получило название "слияния и поглощения" {mergers and acquisitions или сокращенно М&А). Этот термин объединяет в себя совокупность основных способов приобретения корпоративного контроля. В последние годы термин "слияния и поглощения" стал активно использоваться и получил широкое распространение в России, в том числе и в российской научной литературе и публицистических статьях. При этом применение термина не вызывает каких-либо трудностей в экономической литературе. Правоведы долгое время старались в научных работах не использовать термин "слияния и поглощения", мотивируя это тем, что в действующем российском законодательстве отсутствует термин "поглощение", и, следовательно, в строго юридическом смысле не совсем корректно его использование. Более того, порой, в стремлении оперировать терминологией, предложенной российским законодательством, границы термина неоправданно сужались и приравнивались к таким формам реорганизации, известным российскому праву, как слияние и присоединение.

Выделены четыре основные способы приобретения корпоративного контроля: "покупка голосов", проведение реорганизации в форме слияния или присоединения, приобретение активов юридического лица, прямое приобретении акций.

Выбор в качестве предмета исследования лишь одного способа приобретения корпоративного контроля (посредством приобретения крупных пакетов акций) обусловлено рядом обстоятельств. Прежде всего, это связано с увеличением за последние годы роли этого способа приобретения корпоративного контроля по сравнению с остальными, а также с введением в российское законодательство значительных новелл в отношении приобретения крупных пакетов акций. Кроме того, в отличие от таких форм реорганизации юридического лица как слияния и присоединения, научное сообщество в постсоветских странах не уделяло должного внимания изучению вопросов приобретения крупных пакетов акций как способу установления корпоративного контроля.

<< | >>
Источник: ГОМЦЯН СУРЕН ВАРДАНОВИЧ. Приобретение крупных пакетов акций открытых акционерных обществ / Диссертация / Москва. 2009

Еще по теме § 1. Приобретение крупных пакетов акций как способ установления корпоративного контроля:

  1. 2.2. «Недружественные поглощения» как разновидность корпоративных конфликтов
  2. § 2. Создание холдинга путем приобретения и консолидации пакета акций (долей участия) в уставном капитале хозяйственного общества
  3. § 1. Приобретение крупных пакетов акций как способ установления корпоративного контроля
  4. § 2. Развитие правовых режимов приобретения крупных пакетов акций как способа установления корпоративного контроля
  5. § 3. Общая характеристика и особенности правовых режимов приобретения крупных пакетов акций
  6. § 1. Конфликты интересов при установлении корпоративного контроля путем приобретения крупных пакетов акций
  7. § 2. Конфликты интересов при приобретении крупных пакетов акций компаний с распыленной структурой акционерного капитала
  8. § 3. Конфликты интересов при приобретении крупных пакетов акций компаний с концентрированной структурой акционерного капитала
  9. § 3. Понятие корпоративного контроля и его формы
  10. § 1. Понятие акционерной формы корпоративного контроля
  11. § 2. Гражданско-правовые механизмы формирования акционерной формы корпоративного контроля
  12. § 1. Понятие управленческой формы корпоративного контроля
  13. § 3. Правовой режим приобретения крупных пакетов акций
  14. § 3. Права инвесторовпри приобретении крупных пакетов акций
  15. § 1. Приобретение крупных пакетов акций как способ установления корпоративного контроля
  16. § 2. Развитие правовых режимов приобретения крупных пакетов акций как способа установления корпоративного контроля
  17. § 3. Общая характеристика и особенности правовых режимов приобретения крупных пакетов акций
  18. § 1. Конфликты интересов при установлении корпоративного контроля путем приобретения крупных пакетов акций
  19. § 2. Конфликты интересов при приобретении крупных пакетов акций компаний с распыленной структурой акционерного капитала
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Предотвращение COVID-19 - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -