§ 2. Правовая природа акционерных обществ

Среди тех, кто заложил научный фундамент в решение рассматриваемой проблемы, особо хотелось бы выделить таких авторов, как П.А.

Одновременно с возрождением в стране самих акционерных обществ возобновились и научные исследования по проблемам их правового статуса. Различные аспекты правового регулирования в акционерных обществах и защита прав и законных интересов акционеров исследовались в работах современных российских специалистов; В.В. Витрянского, Е.А. Суханова,

В.В. Долинской, М.К. Треушникова, Г.О. Осокиной, М.Г. Ионцева, В. Андреева, В.А. Белова, Л.Р. Юлдашбаевой и других,22

Ныне действующее законодательство признает акционерным общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ). В приведенном определении отражены основные признаки и наиболее существенные черты акционерного общества как организационно-правовой формы предпринимательства. Главная особенность акционерного общества, характеризующая этот вид коммерческих организаций с момента их исторического возникновения, заключается в том, что уставный капитал акционерного общества поделен на определенное число акций - ценных бумаг, каждая из которых дает ее владельцу (акционеру) равный объем прав, конечно, с учетом категории и типа акций.

Правовую сущность акционерных обществ как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности схематично можно охарактеризовать следующими основными чертами: 1.

Акционерное общество - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости для каждой категории (типа) (п. 1 ст. 96 ГК РФ; п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 25 Закона об АО). То есть частные вклады объединяются в один общий ассоциированный капитал. В результате происходит объединение отдельных владельцев капитала в ассоциацию. «Вкладчик капитала» получает акции, количество и номинальная стоимость которых соответствует размеру вложенных средств. 2.

Получаемые таким «вкладчиком» акции, представляющие собой свидетельства о вложении определенной части капитала или средств в акционерное общество, дают права на пользование некоторой частью его прибыли в виде дивиденда и на участие в управлении делами акционерного общества, а также на часть имущества, оставшегося после его ликвидации. 3.

Акции не дают права на имущество компании, так как удостоверяют не вещные, а обязательственные права акционеров по отношению к обществу (п, 1 ст. 2 Закона об АО). Акционер не вправе изымать свою долю. В связи с этим «выход» из акционерного общества возможен только посредством отчуждения принадлежащих акционеру акций, а не выдела принадлежащей доли имущества или выплаты его денежного эквивалента, как, например, в обществах с ограниченной ответственностью.

В случае ликвидации общества акционер имеет право на получение части ликвидируемого имущества, которая прямо пропорциональна его доле в уставном капитале. При этом следует иметь в виду, что из ликвидной стоимости предприятия прежде всего выплачивается кредиторская задолженность общества и только оставшаяся часть распределяется между акционерами с учетом характера акций (привилегированные, обыкновенные, гарантированные и т.д.). 5.

Акции российских акционерных обществ - только именные (п. 2 ст. 25 Закона об АО), могут быть обыкновенными, предоставляющими право участия в управлении обществом (ст. 31 Закона об АО), и привилегированными, обеспечивающими фиксированный дивиденд, ликвидационную квоту и лишь в строго предусмотренных Законом об АО и уставом общества случаях право на участие в общем собрании акционеров (ст. 32 Закона об АО). Акции являются движимым имуществом. Сделки с акциями осуществляются по специально установленным правилам с обязательной регистрацией перехода права собственности в реестре акционеров. 6.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций, в том числе в пределах их неоплаченной стоимости. Акционерное общество как юридическое лицо, обладающее обособленным имуществом, само отвечает перед своими кредиторами принадлежащим ему имуществом (п. 1 ст. 96 ГК РФ; п. 1 ст. 2; п. 1 ст. 3 Закона об АО). 7.

Участие в акционерном обществе не влечет ограничения деятельности акционера. Он имеет право участвовать в других акционерных обществах и вести любую хозяйственную деятельность. 8.

Между участниками акционерного общества отсутствует какая-либо правовая связь, отношения существуют только между участником и акционерным обществом. Это связано с тем, что акционерные общества являются не объединением лиц, а объединением капиталов. 9.

На акционерное общество не влияет изменение состава акционеров.

10. Как уже отмечалось выше, права акционера носят как имущественный, так и личный характер. К личным правам, например, относятся: право на участие в управлении акционерным обществом (за исключением владельцев привилегированных акций, которые могут не иметь права голоса) и право на получение информации о деятельности акционерного общества. Однако при наличии акционеров, обладающих контрольным пакетом акций, миноритарные акционеры не влияют на управление. Можно утверждать, что их право на управление абстрактно и не имеет реальной основы на реализацию, несмотря на принятые для защиты интересов мелких акционеров законы. В настоящее время реальное право голоса имеется только у владельцев контрольных пакетов акций, так как они могут принять или отклонить практически любое решение в высшем органе управления акционерным обществом.

И. В результате акционирования появляется два параллельно существующих капитала: действительный и фиктивный. Действительный — акционерный капитал, вложенный в имущество предприятия. Фиктивный — представлен акциями. С действительным связан доход от деятельности акционерного общества. С фиктивным — доход отдельных акционеров по акциям, им принадлежащим. 12.

Единственным учредительным документом акционерного общества является устав, принятый единогласно его учредителями (п. 3 ст. 98 ГК РФ; п. 3 ст. 9, ст. 11 Закона об АО). Договор о создании общества не является учредительным договором и относится к категории договоров о совместной деятельности (п.

Акционерное общество действует не через своих акционеров, а исключительно через свою организацию (органы). Российские акционерные общества, подобно акционерным компаниям стран с континентальным законодательством, имеют трехз венную систему организации управления (ст. 103 ГК РФ). Общее собрание акционеров и совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества имеют исключительную компетенцию (п. 1,2 ст. 103 ГК РФ; ст. 48, 65 Закона об АО), а исполнительные органы - коллегиальный (правление, дирекция) и единоличный (генеральный директор, директор) - остаточную (п. 3 ст. 103 ГК РФ; п. 2 ст. 69 Закона об АО).

14, Акционерные общества должны вести свои дела публично: открытые общества - во всех случаях; закрытые общества - в случаях, предусмотренных Законом об АО (п. 2 ст. 92), в объеме и порядке, установленными Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации.

В рамках единой организационно-правовой формы акционерные общества подразделяются на два типа — открытые и закрытые (ст. 97 ГК РФ; ст. 7 Закона об АО). Главными отличительными признаками открытых и закрытых акционерных обществ, из которых следуют другие особенности указанных форм, являются условия и порядок размещения акций и права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению.

Кроме того, в п. 3-5 ст. 1 Закона об АО названы три группы акционерных обществ, для которых особенности правового регулирования могут предусматриваться специальными законодательными и иными правовыми актами23. Однако закон относит к специальному правовому регулированию лишь особенности создания и правового положения акционерных обществ, названных в п. 3, 4 и 5 ст. 1 Закона об АО, во всем остальном на эти общества распространяется действие Закона об АО, в том числе и содержащихся в нем норм, устанавливающих гарантии и способы защиты прав акционеров, определяющих порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров.

Акционерное общество является юридическим лицом, а значит, ему присущи следующие существенные признаки: 1.

Организационное единство, закрепленное законодательством, и основанная на нем система внутренних документов акционерного общества, включающая, как минимум, три элемента: •

наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых отдельные субъекты объединяются в единое целое; •

наличие определенной цели образования и функционирования акционерное общество, как всякая социальная организация, является целевой общностью - это означает объединение людей ради такой цели, которая не может быть достигнута никем из них порознь, хотя она и важна для каждого. Но достижение этой цели вынуждает их распределяться по ролям, по целям («горизонтально»), по руководству - подчинению («вертикально»)24. Основной целью создания и функционирования акционерного общества, как и всякой коммерческой организации, является извлечение прибыли, хотя к пониманию цели организации и деятельности акционерных компаний не стоит подходить столь упрощенно. Развитие акционерного общества определяет реализация совокупности системы интересов различных субъектов акционерных и смежных с ними отношений (акционеров, персонала, контрагентов, кредиторов, государства и пр.); •

наличие внутренней структуры и функциональной дифференциации (корпоративный способ организации акционерного общества, организационная структура производственно-хозяйственной деятельности компании). 2.

Экономический признак - обладание обособленным имуществом, переданным акционерами в качестве вкладов в уставный капитал, а также созданным или приобретенным обществом на законных основаниях в процессе хозяйственной деятельности. 3.

Материально - правовой признак, характеризующийся способностью самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени и самостоятельной имущественной ответственностью, т.е. способность от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности. 4.

Процессуально-правовой признак - способность быть истцом и ответчиком в судах. Согласно законодательству акционерные общества могут выступать в судах не только как хозяйствующие субъекты по исполнению обязательств, приобретению продукции, работ, услуг и пр., но и обращаться в суд с исками к членам совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), а также к единоличному органу (генеральному директору, директору), управляющей организации или держателю реестра о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами (ст. 71 Закона об АО). Существенным дополнением в Закон об АО явилось положение, согласно которому до оплаты 50 % акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества. Таким образом, Закон об АО установил заслон перед недобросовестными учредителями и самими обществами. Общество не сможет заключить ни одной сделки (включая мнимые и притворные) до тех пор, пока учредители не оплатят 50 % акций.

Акционерные общества не случайно являются основной формой организации бизнеса. Это связано с тем, что они имеют значительные преимущества перед другими организационно-правовыми формами. Из наиболее значимых преимуществ можно упомянуть следующие:

1. Ограничена ответственность акционеров, которые несут риск убытков только в пределах стоимости принадлежащих им акций и не отвечают по обязательствам акционерных обществ. 2.

Значительно упрощена процедура передачи прав собственности, которая реализуется через продажу акций с внесением соответствующих изменений в реестр акционеров данного общества. 3.

За счет дополнительной эмиссии акций возможна мобилизация капитала, которая необходима для быстрого и продуктивного роста, 4.

Акционерные общества, как правило, имеют неограниченный срок существования. 5.

Достаточно высокая ликвидность, возвратность и оборачиваемость данных финансовых активов, что связано с тем, что акции нормально функционирующего акционерного общества гораздо проще продать, обратив в деньги при «выходе» из акционерного общества, чем получить долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Для настоящего исследования важен тот факт, что правовая природа акционерного общества обоснована отношениями собственности. Как было показано выше, внесенные акционером вклады в счет оплаты акций становятся собственностью юридического лица - акционерного общества. Акция как ценная бумага не наделяет ее владельца правом собственности на имущество общества. Акционер, приобретая акцию, вступает с обществом не в вещные, а в обязательственные правоотношения. Возможность держать в неприкосновенности первоначально сформированный капитал является существенным преимуществом акционерного общества по отношению, например, к обществам с ограниченной и дополнительной ответственностью, в которых участник вправе потребовать выдела своей доли или оплаты ее денежного эквивалента, что исключено для организационно-правовой формы акционерного общества.

В акционерных обществах, представляющих собой объединение капиталов, меняются способы осуществления права собственности. Акционеры общества, обладающие исключительными полномочиями по управлению акционерным обществом через общее собрание, могут в приложении капитала

к процессу воспроизводства непосредственно не участвовать1. Для управления акционерной собственностью акционеры имеют право создать независимый в оперативно-хозяйственной деятельности, хотя и подконтрольный органам управления и контроля акционерного общества, менеджмент. Указанное правомочие вытекает из содержания правового института частной собственности, заключающегося в том, что право собственности предоставляет владельцу наряду с другими полномочиями также право управления, т.е. решения, каким образом и кем собственность может быть использована.

С уверенностью можно утверждать, что акционерные общества являются одной из наиболее «сложных» форм организации коллективного предпринимательства. Они представляют собой реализацию прав собственности, которые давно вышли за пределы известной из римского права «триады» (владения, пользования и распоряжения). Собственность, как правовой институт, получила в акционерных обществах значительное развитие, которое состоит прежде всего в увеличении разнообразия присущих ей прав.

Стало уже классическим определение А. Оноре, который в составе права собственности выделил одиннадцать элементов . Абсолютизация одного из этих элементов и отрыв от других является причиной различных концепций и модификаций правовой институционализации экономических отношений.

Анализ возможных правомочий собственника позволяет сделать вывод, что упор на одни свойства (1, 2 и 5) превращает все эти отношения только в обмен вещами, а роль права сводится к защите этого обмена от любого вмешательства, в том числе и со стороны государства. Выделение другого свойства (3) в самодовлеющий фактор становится основой концепции «менеджерской революции», производящей переворот в отношениях собственности. Основной ее тезис утверждает переход правомочий от собственников - акционеров к менеджерам, полномочия которых не выводятся из права собственности. То есть, по сути, происходит отрыв от вещной природы собственности?!25

Еще больший пласт проблем, которые могут быть темой отдельных фундаментальных исследований, поднимает профессор С.С. Алексеев, говоря об «уходе от собственности в ее первозданном значении»26.

Отсюда становится понятным, что усложнение отношений собственности и права собственности в акционерных обществах требует их адекватной организации. При этом сама правовая природа акционерной формы организации предпринимательской деятельности подводит нас к необходимости более глубокого изучения таких понятий, как конфликт интересов и корпоративный контроль в акционерных обществах.

Однако начать следует с описания имеющихся недостатков правовой конструкции под названием «акционерное общество».

Выше уже было сказано, что акционерные общества возникли в результате объективных экономических условий. Можно с уверенностью заявить, что до тех пор пока существуют рыночные отношения, будет существовать и акционерная форма организации предпринимательской деятельности.

Однако правовая конструкция акционерного общества имеет серьезные недостатки, заложенные в саму основу ее функционирования. И дело совсем не в том, что экономические кризисы порождают банкротство акционерных обществ, вызывают падение курса акций, биржевую панику и приводят к массовому разорению. Эти недостатки связаны с психологией самого человека, изменить которую практически невозможно.

В качестве отрицательных черт акционирования можно назвать следующие:

1. Возможность нездорового акционерного учредительства, когда создаются нежизнеспособные хозяйствующие субъекты («мыльные пузыри») с единственной целью - собрать максимальное количество средств и «исчезнуть». Учредители делают широкую рекламу, привлекая деньги в качестве вклада в уставный фонд общества, поднимают курс акций и реализуют их, оставляя других акционеров без всего.

В монографии И.Т. Тарасова27 приводится ряд любопытных казусов периода акционерных горячек в форме спекуляции акциями (паями) в начале — середине XVIII в., позволяющих сделать вывод, что именно ненадлежащее качество корпоративного контроля и его правового регулирования приводило к разного рода злоупотреблениям.

Так, в одном из проспектов с приглашением подписаться на акции сообщалось, что компания учреждается для чрезвычайно выгодного предприятия, сущность которого будет определена позднее. Одна английская контора открыла подписку на 1 миллион фунтов стерлингов без указания цели компании, и подписка прошла очень успешно. Вечером в день открытия этой подписки было вывешено объявление о том, что подписчики могут явиться для получения своих денег обратно, так как подписка была организована только с целью удостовериться, много ли дураков на свете. Подписывались даже на акции с целью учреждения компании для устройства вечного двигателя. Причем в таких операциях принимали участие представители всех слоев общества, прежде всего женщины, знатные особы и духовенство. Даже принц Уэльса участвовал в акционерной спекуляции, за что и был прозван «Уэльсский принц мыльных пузырей».

Другим известным «мыльным пузырем» в мировой акционерной практике признают английскую «Компанию южных морей», созданную в 1711 г.28 Не без помощи лиц, занимающих видные государственные посты, компании в 1720 г. удалось «протащить» специальный билль, значительно расширяющий сферу ее деятельности. Удачное информационное обеспечение породило ажиотажный спрос на акции, началась учредительная лихорадка, курс акций увеличился в десять раз и достиг 1000 фунтов за одну акцию. Однако вскоре началось его падение. В итоге всё закончилось грандиозным финансовым скандалом, который погубил карьеру многих государственных деятелей, принявших самое активное участие в спекуляциях. Примечательно, что в рядах «обманутых вкладчиков» оказался сам Исаак Ньютон, который был в то время управляющим Королевским монетным двором. 2.

Акционерное общество с точки зрения непроизводительных затрат, необходимых для его создания и функционирования внутреннего механизма, является самой дорогостоящей формой предпринимательского объединения. 3.

Управление акционерным обществом по сравнению с управлением другими предпринимательскими объединениями является более сложным. Органы управления крупных акционерных обществ отличаются значительной инертностью и не всегда вовремя реагируют на меняющуюся конъюнктуру рынка. Исполнительный орган может быть скован решениями вышестоящего органа и не иметь возможности в случае необходимости принять решение. 4.

Большие дивиденды, которые акционерное общество иногда вынуждено выплачивать по внеэкономическим причинам, могут замедлить темпы его развития и даже привести к экономической несостоятельности. 5.

Возможность спекуляции акциями, которая, с одной стороны, может неблагоприятно повлиять на деятельность даже рентабельного предприятия, с другой стороны, разжигает нездоровые инстинкты в обществе, так как ожидание быстрой наживы без особых усилий порождает иждивенческие настроения. Акционерная спекуляция может привести к потере имущества многими из участвующих в этой спекуляции.

6. Контроль за деятельностью акционерного общества со стороны большой группы участников (владельцев мелких пакетов акций) часто является неэффективным. Мелкие акционеры, находясь в разных регионах, в связи с отсутствием единства и профессиональных навыков в данной сфере предпринимательства не могут реально влиять на деятельность акционерного общества. Это создает условия для злоупотреблений со стороны небольшой группы наемных менеджеров либо владельцев контрольного пакета акций. Имея большое доверие со стороны акционеров, которым в силу сложившейся структуры наделен исполнительный орган акционерного общества, данное лицо (лица) может иметь свои собственные мотивации при управлении данной компанией.

Дело в том, что, как уже отмечалось выше, основными субъектами акционерных правоотношений являются само акционерное общество и его акционеры. При этом акционеры - люди совершенно различные по своим жизненным взглядам, возрасту, практическому опыту, финансовому и общественному положению. Единственное, что объединяет их всех, - это желание увеличить свое благосостояние за счет вложения свободных денежных средств в данное акционерное общество. При этом основная масса акционеров не участвует лично в данном бизнесе. Именно поэтому акционеры и проводят инвестиции в компанию, при этом, естественно, ожидая получить хорошую прибыль на эти инвестиции в форме дивидендов или в росте курса самих акций. Но большинство акционеров не являются специалистами ни в области корпоративных финансов, ни в области теории и практики менеджмента, не в вопросах, связанных с тем бизнесом, который ведет акционерное общество. Такие акционеры не умеют и не знают не только как управлять компанией, акционерами которой они являются, но и как воспользоваться теми правами, которые вытекают из их статуса акционеров и которые закреплены в законах и иных нормативных актах. Эти люди не могут в силу своего образования знать и о том, какие именно управленческие решения увеличат активы их акционерного общества, курсовую стоимость акций, а значит, и их благосостояние.

Практика указала выход из этой ситуации. Он заключается в трехзвеньевой системе организации управления в акционерных обществах: общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительный орган общества. То есть акционеры собираются на собрание и выбирают совет директоров — представительство акционеров, состоящее из внешних специалистов, консультантов и избранных акционеров. Именно совету директоров акционеры делегируют ряд своих прав, в том числе довольно часто - право нанять исполнительный орган общества, который, в свою очередь, подбирает профессиональных управляющих для компании — финансовый менеджмент (иногда исполнительный орган акционерного общества выбирается напрямую на общем собрании акционеров, но это не меняет сути рассматриваемого вопроса). Вот здесь-то и возникает важнейшая проблема всех современных акционерных обществ, о которой уже упоминалось выше, - разделение прав собственности и контроля над компанией. Рассредоточенные акционеры, считающие себя собственниками компании, вынуждены передать право контролировать «свою собственность» узкой группе лиц — финансовым менеджерам. Однако эти акционеры, являясь субъектами акционерных правоотношений, в той или иной степени (в зависимости от имеющегося у них пакета акций) продолжают контролировать саму компанию.

При этом все понимают, что положение любой компании зависит от качества финансовых и стратегических решений, принимаемых ее менеджментом. Они включают решение таких задач: на какие рынки компания должна выйти, какие продукты должна производить, как она может достойно ответить на происки конкурентов и т.д. Качество же этих решений зависит не только от профессиональной подготовки менеджмента компании, но и от его мотиваций, под влиянием которых он принимает эти решения. Классические теории всегда предполагают, что менеджеры компаний действуют в наилучших интересах их акционеров, а значит, единственной целью менеджмента является максимизация чистого благосостояния акционеров, которым принадлежит компания, ими управляемая. Но, к сожалению, это только в теории.

В условиях жесткой политической и экономической реальности было бы наивным полагать, что менеджеры действительно действуют в наилучших интересах своих акционеров. Они тоже люди и имеют свои личные, узкокорыстные интересы. Получение должности менеджера не может заставить их забыть о своих интересах или предпочесть их интересам своих акционеров. У таких менеджеров, как правило, свои представления о размерах представительских расходов, необходимых для их «нормального» существования. Кроме того, хорошо известно, что у менеджеров появляются дорогие привычки - хорошо отделанные офисы, личные автомобили, телохранители и т.д. Естественно, за все это платят акционеры. И хорошо, когда подобные действия оправданны. Кроме того, менеджер, выбирая для компании инвестиционную, производственную и стратегическую политику, никогда не выбирает ее так, как если бы он был акционером. А если он даже и является акционером, это совсем не гарантирует совпадения интересов.

На практике менеджер, как правило, старается ориентироваться при управлении акционерным обществом только на свои представления о риске, доходности и протяженности инвестиционного горизонта, необходимые для той или иной операции компании. Его не очень интересует, что акционеры могут иметь совершенно иные представления о том, какие параметры оптимальны для их акционерного общества.

Подобные конфликты интересов между менеджментом и акционерами получили название агентских конфликтов. Вот наиболее типичные из них: •

Проблема мотивации, когда у менеджеров могут быть причины прилагать для управления акционерным обществом меньше усилий, нежели ожидают от них акционеры, нанимая их. •

Проблема выбора инвестиционного горизонта, которая связана с тем, что менеджеры всегда имеют меньший инвестиционный горизонт, чем у акционеров. Часто это бывает потому, что менеджеры предпочитают краткосрочные проекты, увеличивающие их собственное благосостояние, долгосрочным, увеличивающим благосостояние акционеров. •

Проблема различной степени принятия риска, которая связана с тем, что благосостояние менеджера напрямую зависит от того, останется он на своем посту или же будет смещен с него (в результате решения совета директоров или банкротства компании). Поэтому менеджеры всегда более осторожны в принятии рискованных проектов по сравнению со своими акционерами. •

Проблема эффективного использования активов, когда у менеджеров могут существовать мотивации по неэффективному использованию активов акционерного общества (проведению экономически необоснованных проектов), вплоть до отчуждения имущества компании в личных целях29.

Причины этих конфликтов достаточно тривиальны и связаны с тем, что, как и было уже сказано, менеджеры преследуют узкокорыстные цели. Эти цели могут быть следующими: получение высоких личных доходов, обеспечение комфортной жизни, длительное выживание акционерного общества для сохранения рабочего места данного менеджера и его стабильного дохода, карьерный рост. Хорошо, когда эти цели не противоречат целям деятельности акционерного общества и его акционеров. Хуже, когда ситуация прямо противоположная, что и приводит к обострению конфликта интересов. Этот конфликт еще больше усиливается из-за того, что распределение информации между акционерами и менеджерами далеко не равномерно.

Таким образом, из всего вышеизложенного можно сделать вывод, что контроль над акционерным обществом сам по себе уже является ценным активом30.