§ 1. Особенности косвенного публично-правового воздействия в организации управления акционерными обществами России

Отношения, связанные с управлением акционерным обществом, традиционно признаются частноправовыми, причем это касается и тех случаев, когда в качестве акционера выступает публично-правовое образование - государство.

Для полноценной характеристики процесса управления акционерным обществом - субъектом гражданского права - нельзя не обратить внимания на то, что помимо частноправовой стороны его деятельности, имеет место также публичная сторона - отношения с регулятивными органами. Можно констатировать, что такого рода государственное регулирующее воздействие имеет место в наиболее значимых сферах общественной жизни. Так, О М. Олейник отмечает, что правосубъектность участников хозяйственного оборота - это сфера публичного права. Управление акционерным обществом - это та область, где, казалось бы, есть место лишь частному усмотрению, ведь оно осуществляется в собственных интересах. Тем не менее, государство (в отличие от управления, например, хо- зяйственными товариществами) достаточно жестко регламентирует данные от-ношения.

Представляется, объяснение причины этого различия связано с тем, что, в отличие от хозяйственных товариществ, организация управления акционерным обществом является довольно сложной.

Защита прав акционеров является целью, а иногда и мотивом вмешательства государства в процесс управления акционерным обществом. Так, Ю.К. Толстой называет в качестве причины государственного вмешательства «попытку смягчить негативные последствия бездумного акционирования», преодоление резко обострившихся социальных противоречий.*

В силу этого становится необходимым создание специатьных норм об управлении отдельными категориями акционерных обществ, которые можно разделить на две группы в зависимости от степени публично-правового воздействия в отношении процесса управления акционерным обществом. Такое воздействие в отношении процесса управления, осуществляемое в целях защиты интересов го- сударства и общества в целом, а также отдельных акционеров, может быть пря-мым и косвенным.

I 1рямое воздействие заключается во вмешательстве государственных органов в деятельность органов управления, регламентации их деятельности (определении их прав и обязанностей) в публичных интересах, издании императивных предписаний в их адрес.

Что касается косвенного публично-правового воздействия на процесс управления акционерным обществом, то его направления чрезвычайно разнообразны. В настоящее время реализация такого воздействия обеспечивается: возможностью существования исключительно именных акций и необходимостью ведения реестра акционеров; осуществлением государственной регистрации создания и прекращения деятельности акционерных обществ (с опубликованием соответствующих сведений), а также государственной регистрации устава акционерного общества; предоставлением информации о деятельности общества (принятием норм об учете и отчетности); воздействием с помощью антимонопольных мер.

Отметим, что в соответствии с п.1 ст.1 ФЗ «Об акционерных обществах», данный закон определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, право-вое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров. В соответствии с пп.З- 5 ст.1 этого же закона, специфика создания, реорганизации, ликвидации, правового положения отдельных категорий акционерных обществ регулируется спе-циальными нормативными актами. Согласно п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. №19 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об ак-ционерных обществах», во всем остальном на эти общества распространяется действие указанного закона, включая содержащиеся в нем нормы о гарантиях и способах защиты прав акционеров, о порядке проведения общего собрания ак-ционеров, формирования других органов управления общества.

«1. В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации настоящий Федеральный закон определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, управления, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров».

«3. Особенности создания, реорганизации, ликвидации, управления, правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются федеральными законами».

В целях нашего исследования рассмотрим далее основные направления косвенного публично-правового воздействия на процесс управления акционерным обществом (направлениям прямого воздействия посвящен параграф второй на-стоящей главы).

В первую очередь, реализация такого воздействия обеспечивается возможностью существования исключительно именных акций и необходимостью ведения реестра акционеров. Запрет в отношении существования акций на предъявителя, присутствующий в современном законодательстве, вызван тем, что акция является единственной ценной бумагой, предоставляющей право на участие в управлении юридическим лицом. Несмотря на то, что хозяйственное общество является объединением капиталов (предполагается, что для него не важна личность участника), государство стремится оказывать влияние на процесс управления им (в частности, с помощью регистрации акций). Представляется, таким образом, что существование акций на предьявителя противоречит принципам управления акционерным обществом, поскольку' затрудняет публично-правовое воздействие на процесс управления, характерное дзя акционерных обществ.

В соответствии со ст.44 ФЗ «Об акционерных обществах» общество обязано обеспечить ведение реестра акционеров с момента государственной регистрации общества.

Закон предусматривает возможность обжалования в судебном порядке отказа держателя реестра от внесения записи в реестр акционеров. Владелец акций, а также иные лица, требующие внесения записи в реестр акционеров, вправе обра-титься в суд с иском об обязании акционерного общества (держателя реестра) внести соответствующую запись в реестр и в том случае, если в установленный срок запись не внесена и держатель реестра не направил в предусмотренный ст.45 Закона срок уведомление с указанием мотивов отказа от внесения его в реестр. Суд в случае необоснованного отказа или уклонения держателя реестра от внесения в него соответствующей записи обязывает держателя реестра внести необходимую запись.1

Вопрос о правовой природе информации, содержащейся в реестре, разрешен Определением Конституционного Суда РФ от 2 марта 2000 г. «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Л.А. Межерицкой, А.А. Аксеновой, Е.П.Горбуновой и И.А. Стяговой на нарушение их конституционных прав поло- жением абз.6 ч.П п.З ст.8 ФЗ от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг».1 Заявители полагали, что содержащиеся в реестре сведения о владельцах акций относятся к информации о частной жизни гражданина, право на неприкосновен-ность которой закреплено ст.23 (ч.1) Конституции РФ, и поскольку' в соответствии со ст.24 (ч.1) Конституции РФ сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускается, такие сведения не могут предоставляться, если владелец акций не дает на это своего согласия; оспариваемое же положение не содержит условия об обязательности согласия гражданина, зарегистрированного в реестре акционеров, для предоставления данных из реестра о его имени, количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих ему ценных бумаг и потому противоречит ст.23 (ч.1) и 24 (ч,1) Конституции РФ.

Суд исходил из того, что доступ к данным, содержащимся в реестре акционеров, является неотъемлемой частью права акционера (особенно имеющего существенное количество акций) на получение информации о делах акционерного общества, включая сведения о других акционерах.

Информация об именах (наименовании) акционеров, о принадлежащих им ценных бумагах позволяет судить о праве того или иного лица участвовать в об-щем собрании общества, о количестве голосов, которыми он располагает, его возможностях влиять на состав совета директоров, исполнительного органа ак-ционерного общества и, соответственно, на принимаемые обществом решения. Получение указанной информации может быть, в частности, связано с необхо-димостью установления контактов с другими акционерами, для организации ка-ких-либо совмесшых действий и т.д. Таким образом, посредством доступа к данным реестра обеспечивается реализация и защита акционерами своих закон-ных прав и интересов.

Следовательно, во взаимоотношениях акционеров друг с другом и с акционерным обществом, складывающихся в рамках акционерного общества в связи с владением его ценными бумагами, сведения об имени (наименовании) и о количестве, категории и номинальной стоимости акций, принадлежащих акционерам, имеют характер деловой информации и не могут быть отнесены к личной или семейной тайне, к сфере исключительно частной жизни.

Приобретая акции, которые выпускаются акционерным обществом в качестве именных ценных бумаг, и предоставляя при этом в соответствии с п.1 ст.44 ФЗ от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» для внесения в реестр известную часть информации о себе - фамилию, имя, отчество, адрес места жительства и некоторые другие сведения, гражданин тем самым заранее осведом-лен о возможности доступа лиц, указанных в законодательстве, к этим данным реестра владельцев ценных бумаг.

Что касается второго аспекта косвенного публично-правового воздействия, то современное российское законодательство предусматривает нормативно- явочный порядок создания акционерных обществ. Акционерное общество может быть образовано двумя способами: путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования). Окончанием процесса учреждения общества является его государственная регистрация. Юридически общество признается созданным именно с этого момента (ст.51 ГК РФ).

Как справедливо отметил В.В.Лаптев, принципами государственной регистрации являются публичность, достоверность, конститутивное значение регистрации. При этом публичность регистрации означает сообщение в печати данных о регистрации, а также предоставление возможности заинтересованным лицам ознакомиться с этими данными. Достоверность регистрации предполагает, что данные регистрации предполагаются правильными до тех пор, пока они не оспо-рены в судебном порядке. Конститутивное значение регистрации заключается в том, что статус субъекта предпринимательской деятельности возникает лишь по- еле регистрации, регистрация представляет собой «стартовый» вид государст-венного регулирования предпринимательства, обеспечивающий сочетание част-ных, коллективных и пу бличных (общественных) интересов.2

Сведения о создании акционерного общества традиционно являются публичными, открытыми для всеобщего сведения. Еще советское законодательство начала XX в. предусматривало публикацию сведений о регистрации акционерного общества в газете «Экономическая жизнь», а также в органе печати по месту нахождения правления общества. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. №438 «О едином государственном реестре юридических лиц» Министерству РФ по налогам и сборам поручено обеспечить подготовку к публикации и издание сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, по следующим показателям: полное наименование юридического лица, государственный регистрационный номер записи и дата внесения се в Единый государственный реестр юридических лиц, наименование и адрес регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию юридического лица.

Сведения из государственного реестра, предназначенные для публикации, могут издаваться в виде отдельных брошюр либо печататься в изданиях органов региональной и местной печати на основании соглашений об информационном взаимодействии, а также должны размещаться на стендах в налоговых органах России. Установлены также сроки представления для публикации сведений, внесенных в государственный реестр за определенный период. Для обеспечения открытости и общедоступности сведения, содержащиеся в государственном реестре, подлежат размещению на сайтах налоговых органов России в сети Интернет. Указанные сведения должны обновляться не реже одного раза в месяц на осно- вании данных о государственной регистрации юридических лиц и внесении из-менений в государственный реестр на подведомственной территории.'

Существование устава, отличающегося по своей правовой природе от граж-данско-правовых договоров, представляет собой огход от свободного распоря-жения акционерами своим имуществом, в том числе правами. В частном праве самоограничение правоспособности и дееспособности гражданина не допускается, однако коммерческие организации могут ограничивать свою правоспособность путем указания в учредительных документах цели своей деятельности." Как отмечалось ранее, в случае, если решение общего собрания акционеров противоречит уставу, оно не подлежит исполнению, даже если акционер и органы акционерного общества изъявляют на это согласие. В то же время частные начала реализуются в содержании устава, которое определяется участниками, хотя и в рамках, регламентированных законом. Указанное свидетельствует о сочетании в правовой регламентации устава акционерного общества частных и публичных начал.

Как представляется, последовательная реализация принципа публичности, заложенного в ггравовой природе устава, предполагает необходимость публикации уставов открытых акционерных обществ. Это будет способствовать широкому информированию возможных контрагентов общесгва об организации его деятельности, и в итоге, защите их прав. В связи с этим считаем целесообразным дополнение п.4 ст. 11 ФЗ «Об акционерных обществах» абзацем вторым следующего содержания: «Открытое акционерное общество обязано публиковать устав и вносимые в него изменения и дополнения в органе печати при федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг».

По поводу третьего направления косвенног о публично-правового воздействия в отношении процесса управления акционерным обществом, касающегося предоставления информации о деятельности общества, отметим следующее. Ст.92 ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривает обязанность общества обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным п.1 ст.89 указанного закона. При этом к документам бухгалтерскою учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (ак-ционер), обладающие в совоку пности не менее 25% голосующих акций общества (в ранее действовавшей редакции закона - 10%). Некоторые исследователи пола-гают, что эта информация вообще не должна доводиться до сведения акционеров, ведь любой конкурент акционерного общества сможет путем приобретения одной акции довести общество до разорения.1 В случае использования в отношении открытого общества специального права на участие РФ, субъекта РФ или муниципального образования в управлении указанным обществом («золотая ак-ция») такое общество обеспечивает представителям РФ, субъекта РФ или муни-ципального образования доступ ко всем своим документам.

Открытое общество в соответствии со ст.92 ФЗ «Об акционерных обществах» обязано раскрывать годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность; проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ; сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном законом; иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Открытое акционерное общество в дополнение к сведениям, указанным в п.1 ст.92 ФЗ «Об акционерных обще-ствах», обязано публиковать сведения о соотношении стоимости чистых активов и размера уставного капитала; о количестве акционеров; данные о специализи-рованном регистраторе по каждому виду именных ценных бумаг и т.д.

В настоящее время в данной области действует Постановление ФКЦБ РФ от 2 июля 2003 г. «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг».3 Утвержденное им Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг регулирует состав, порядок и сроки раскрытия информации на этапах эмиссии эмиссионных ценных бумаг, в форме проспекта ценных бумаг, ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг и сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово- хозяйственную деятельность эмитента ценных бумаг, а также устанавливает тре- бования к порядку раскрытия эмитентами иной информации об исполнении обя-зательств эмитента и осуществлении прав по размещаемым (размещенным) цен-ным бумагам.

Помимо вышеперечисленных сведений, в соответствии с Постановлением ФКЦБ от 1 апреля 2003 г. №03-19/пс открытые акционерные общества обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах.1 Положение о раскрытии информации об аффилированных лицах открытых акционерных обществ определяет состав указанной информации и порядок ее раскрытия. Акционерные общества, эмиссионные ценные бумаги которых по заявлению этих акционерных обществ допущены к листингу хотя бы одним организатором торговли на рынке ценных бумаг, имеющим лицензию ФКЦБ, обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах путем ежеквартального представления списка аффилированных лиц в орган, осуществляющий государственную регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг данного акционерного общества (регистрирующий орган) и размещения списка аффилированных лиц акционерного общества с указанием всех происходящих в этом списке изменений на странице (вэб-сайте) в сети Интернет. Иные акционерные общества обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах путем ежеквартального представления их списка в регистрирующий орган.

Проявлением принципа публичности в управлении акционерным обществом является также обязанность по хранению бюллетеней для голосования на общем собрании акционеров, установленная п.2 ст.62 ФЗ «Об акционерных обществах». В связи с этим 26 октября 2000 г. на заседании Центральной экспертно - проверочной комиссии при Федеральной архивной службе России (Росархиве) были определены сроки хранения бюллетеней для голосования на общих собраниях акционеров - до прекращения деятельности акционерного общества."

По поводу воздействия на процесс управления акционерным обществом с помощью норм антимонопольного законодательства отметим следующее. Нормативно-правовые акты о конкуренции и об ограничении монополистической деятельности на товарных рынках непосредственно не регламентируют деятель-ность органов управления акционерным обществом, однако касаются некоторых аспектов процесса управления в целом (в частности, определяют некоторые по-нятия, имеющие отношение к процессу управления, вводят ограничения в дея-тельности органов управления и т.п.). Необходимость антимонопольного регу-лирования процессов перераспределения власти, особенно актуального в круп-ных по своему составу акционерных обществах, имеет своей целью обеспечить права акционеров, как того требует ст.35 (ч. 1) Конституции РФ, в соответствии с которой «право частной собственности охраняется законом».

В целях предотвращения нарушений прав акционеров в результате концентрации акций в одних руках установлен государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства, который осуществляется в порядке, определенном Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Закон предусматривает порядок осуществления государственного контроля за соблю-дением антимонопольного законодательства при приобретении акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций и некоторых иных случаях. В силу его ст. 18 юридическое или физическое лицо, намеревающееся приобрести значительное количество акций с правом голоса, при котором данное лицо мо- жет получить право распоряжаться более чем 20% указанных акций, должно об-ратиться с ходатайством в федеральный антимонопольный орган и получить его предварительное согласие. Постановление ФКЦБ от 14 мая 1996 г. установило обязанность акционерного общества, которое приобрело более 20% голосующих акций другого акционерного общества (за исключением случаев приобретения акций при учреждении акционерного общества), опубликовать в «Приложении к Вестнику ФКЦБ» в течение месяца с момента их приобретения ряд сведений. При этом публикация акционерным обществом осуществляется при приобретении более 20% голосующих акций другого акционерного общества и при любом увеличении доли владения голосующими акциями этого общества до уровня, кратного 5%, свыше 20%.

Кроме того, согласно Закону о конкуренции, с предварительного согласия антимонопольного органа на основании ходатайства юридическою или физического лица осуществляются: получение в собственность, пользование или владение одним хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает 10% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество; приобретение лицом (группой лиц) прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа.

Предварительное согласие на осуществление вышеуказанных сделок требуется в с-тучаях, если суммарная стоимость активов по последнему балансу данных лиц нревышаег 200 тысяч установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, .либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.

Роль Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в правовом регулировании процесса управления акционерным обществом определяется также тем, что им введен в правовой оборот термин «аффилированные лица» - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательску ю деятельность.

Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. утвердил Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества для обеспечения защиты национальных интересов в период приватизации и создания интегрированных производствен-но-технологических комплексов при приватизации предприятий, составляющих основу промышленного потенциала, в форме акционерных обществ открытого типа.

В соответствии с данным Положением холдинговой компанией признается предприятие, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Холдинговые компании могут быть созданы в процессе преобразования; при объединении пакетов акций; при учреждении новых акционерных обществ. Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, именуются «дочерними». Под «контрольным пакетом акций» понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников и в его органах управления (в том числе наличие «золотой акции», права вето, права непосредственного назначения директоров и т.п.).

Требования Положения обязательны для всех холдинговых компаний, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания компании превышала 25%. Создание холдинговых компаний не допускается в сфере торговли товарами производственно-технического назначения и по-требительскими товарами; в сельскохозяйственном производстве, переработке сельскохозяйственной продукции и производственно-техническом обеспечении сельского хозяйства; в общественном питании и бытовом обслуживании населе-ния; на транспорте (кроме железнодорожного, трубопроводного транспорта и предприятий, осуществляющих исключительно международные перевозки).

Финансовой холдинговой компанией признается холдинговая компания, более 50% капитала которой составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. Данная компания вправе вести исключительно инвестици-онную деятельность. Она не вправе вмешиваться в производственную и коммер-ческую деятельность дочерних предприятий. Представители финансовой хол-динговой компании могут принимать участие только в собраниях акционеров дочерних предприятий. Включение представителей финансовой холдинговой компании в состав советов директоров и иных органов управления дочерними предприятиями не допускается.

Одна из форм антимонопольного регулирования определена Приказом Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства от 22 июля 1997 г.,1 согласно которому к ходатайству о согласовании с антимонопольными органами выпуска акций кредитной организации необходимо приложить, в частности, сведения о составе совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов кредитной организации, участников кредитной организации, акционеров (пайщиков) участников кредитной организации.

К ходатайству о согласовании с антимонопольными органами приобретения долей (акций) кредитной организации необходимо приложить сведения о сосгаве органов управления кредитной организации, участников кредитной организации, приобретателя (приобретателей), участников приобретателя (приобретателей), акционеров (пайщиков) участников кредитной организации и акционеров (пай-щиков) участников приобретателя (приобретателей).

К ходатайству о согласовании слияния или присоединения необходимо приложить сведения о составе советов директоров (наблюдательных советов) и исполнительных органов реорганизуемых кредитных организаций, участников ре- организуемых кредитных организаций, акционеров (пайщиков) участников реор-ганизуемых кредитных организаций.

Итак, особенности внешнего управления акционерным обществом связаны с воздействием государства и его направлениями. Присоединяясь к точке зрения ряда ученых (А.П. Белов, В. Лаптев), указывающих на повышение роли частноправовых регуляторов, отметим, что в России в условиях рыночной экономики прямое регулирование со стороны государства постепенно утрачивает свое значение и в ряде случаев сменяется косвенным воздействием на деятельность предпринимателей, в том числе на процесс управления акционерным обществом. В то же время существуют сферы частного предпринимательства, где государственное регулирование рыночной экономики играет весьма значительную роль. Так, Концепция реформирования предприятий и иных коммерческих организа- ций, утвержденная Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 октября 1997 г. №1373 «О реформе предприятий и иных коммерческих органи-заций» предполагает государственное регулирование реформирования не только государственных предприятий, но и частных хозяйствующих субъектов. Много-образие направлений публичного воздействия, а также появление новых его на-правлений позво;1яет сделать вывод о тенденции усиления государственного вмешательства в процесс управления акционерным обществом. Исследователи отмечают, что в современной России роль государства в экономике особенно усилилась под влиянием научно - технической революции и интеграционных процессов.1 Кроме того, очевидна необходимость установления соответствую-щих публично-правовых ограничений в интересах экономически более слабых участников либо в общих интересах. Весьма актуальным также является вопрос о соблюдении оптимальной пропорции между частными и публичными интересами в условиях, когда государство либо иное публичное образование выступает в качестве акционера.

Мы полагаем, что в настоящее время назрела необходимость переосмысления роли публичного права в регулировании гражданского оборота» выявления но- вых аспектов соотношения частноправового и публичного. Безусловно, задачей частного права является ограничение вмешательства государства в частные дела, а также установление его пределов. Однако характерной чертой современного общества является не противопоставление интересов государства и 1ражданско- го общества, а поиск оптимального соотношения публичных и частных начал в «при безусловном признании в качестве высшей ценности человека, его прав и свобод»,' одним из средств достижения которого необходимо признать правовые регуляторы. В таких условиях права подвергаются некоторым ограничениям в интересах государства и общества в целом, что находит отражение в законода-тельстве.