<<
>>

5. Подписка на акции

Наиболее распространенным способом размещения акций является так называемая подписка на акции. Характерной особенностью подписки, отличающей ее от рассмотренных ранее способов размещения ценных бумаг, является возможность заключения в рамках этого процесса отдельных договоров с приобретателями ценных бумаг (п.
6.2.1 Стандартов). Если владелец конвертируемых в акции ценных бумаг в установленном порядке предъявляет акционерному обществу требование об их конвертации в акции, то тем самым он совершает действия по осуществлению уже принадлежащего ему права на приобретение размещаемых акций. В том случае, когда акции размещаются по подписке, лицо, подающее заявку на приобретение акций, не осуществляет имеющегося права, а лишь подает акционерному обществу оферту, выражая тем самым свою волю на заключение договора, направленного на приобретение акций. Право требования акций возникает уже после заключения такого договора. Очевидно, что в данном случае речь идет о приобретении акций на общих основаниях в процессе их размещения посредством подписки.

Приобретение акционерами ценных бумаг путем осуществления преимущественных прав (ст. ст. 40, 41 Федерального закона "Об акционерных обществах") происходит до момента их предложения лицам, не обладающим таким правом, и происходит в ином порядке. Подача субъектом преимущественного права заявления о приобретении акций (п. 3 ст. 41 Федерального закона "Об акционерных обществах") есть не что иное, как действие по осуществлению этого права. Таким образом, в отличие от ранее рассмотренного случая это не оферта, направленная на заключение договора о приобретении акций, в связи с чем такое действие не нуждается в каком-либо акцепте со стороны акционерного общества. Наоборот, само это действие может быть рассмотрено в качестве акцепта, сделанного в ответ на предложение акционерного общества о приобретении акционером в порядке осуществления преимущественного права размещаемых акций. Такое предложение делается обществом в форме уведомления (п. 1 ст. 41 Федерального закона "Об акционерных обществах"). То, что приобретение акций в порядке осуществления акционерами своих преимущественных прав происходит посредством заключения договоров, находит свое подтверждение и в нормативных правовых актах. Так, решение о выпуске ценных бумаг, при размещении которых возникает преимущественное право их приобретения, также может содержать порядок заключения договоров в ходе осуществления указанного преимущественного права (п. 6.2.7 Стандартов).

Отчуждение ценных бумаг в процессе подписки на основании гражданско-правовых договоров рождает ошибочное убеждение о простоте и ясности данного способа размещения ценных бумаг. На первый взгляд может показаться, что детальная разработка института договора в доктрине позволит легко раскрыть природу подписки на акции. Однако более тщательное изучение проблемы показывает, что вопросы подписки на акции порождали и продолжают порождать самые разные мнения и суждения относительно сути этого процесса.

Появление подписки как способа размещения ценных бумаг исторически обусловлено сущностью акционерной формы предпринимательской деятельности, позволяющей привлекать значительные имущественные вложения практически неограниченного круга лиц.

Аккумулирование средств приобретателей акций традиционно происходило в процессе размещения ценных бумаг и формирования уставного капитала акционерного общества. Процедура, объединяющая несколько взаимосвязанных этапов, как-то: подготовка к выпуску акций, осуществление выпуска акций и их размещение среди приобретателей, оплата акций - стала именоваться подпиской на акции. Таким образом, исторически подписка на акции не сводилась только лишь к процессу их размещения. В этом смысле термин "подписка" практически отождествляется с термином " эмиссия ценных бумаг" в его современном значении.

Этимология термина "подписка" связана с особым порядком, соблюдавшимся при размещении ценных бумаг. Уполномоченными лицами изначально делалось объявление о выпуске определенного количества акций. Потенциальные приобретатели ценных бумаг в ответ на это объявление могли в установленной форме уведомить его авторов о своем желании стать собственниками готовящихся к размещению акций, иначе говоря, подписаться на них. Однако в дальнейшем большинство правоведов под подпиской в собственном смысле стали понимать само соглашение о приобретении акций. Признание договорной природы подписки повлекло за собой возникновение вопроса о субъектном составе такого договора. П.А. Писемский в свое время точно подметил, что его решение может быть двояким <1>. По мнению ученого, достаточно ясной представляется ситуация при квалификации подписки на акции существующего акционерного общества. В зависимости от характеристики имущественного вклада отношения по подписке легко вписываются здесь в рамки договоров купли-продажи или мены, заключаемых между акционерным обществом и подписчиком.

<1> Писемский П. А. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М.: Тип. Грачева и Ко, 1876. С. 82 и сл.

Проблема субъектного состава возникает тогда, когда к подписке предлагаются акции общества, находящегося в процессе учреждения и в рамках такого процесса. Сложности юридической квалификации возникающих при этом правоотношений обусловлены тем, что в этот момент с точки зрения закона акционерного общества как носителя правосубъектности еще не существует <1>. Невозможность игнорирования данного факта натолкнула некоторых исследователей на мысль о том, что субъектами соглашения о подписке являются одновременно все подписчики - потенциальные акционеры. Среди сторонников такого подхода можно назвать А.М. Винавера, который не проводил различий между правовыми статусами учредителя и подписчика, полагая, что они наделены законом равными правами. Суждения подобного рода почти сразу же подверглись аргументированной критике, авторы которой не без основания отмечали, что правовое положение учредителей и подписчиков отнюдь не тождественно, поскольку статус учредителя обусловливается в первую очередь не подпиской, а соглашением о совместных действиях по созданию общества <2>. Следствием чего стало распространение понимания подписки как соглашения между учредителями акционерного общества и подписчиками на акции.

<1> Очевидно, что не вносит ясности в решение поставленного вопроса характеристика подписки в качестве предварительного договора, которую можно встретить в работах, в том числе и опубликованных относительно недавно. См., например: Бакшинскас В. Ю. Формирование уставного капитала в процессе учреждения акционерного общества (правовые вопросы) // Законодательство. 1998. N 1. Субъекты предварительного договора и основного совпадают. В случае с подпиской на акции на момент заключения предварительного договора, что происходит на стадии учреждения акционерного общества, юридического лица, как уже отмечалось, еще не существует. Также не проясняет ситуацию с субъектным составом и конструкция условной сделки, предложенная в свое время Г. Ф. Шершеневичем. Выдающийся цивилист понимал противоречивость сделанного предложения, обставляя его многочисленными оговорками, подчеркивающими существо проблемы субъектов такой сделки. Он писал, в частности: "Договор совершен с окончанием подписки, но на внешней стороне как юридическое лицо акционерное товарищество еще не существует". См.: Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Т. I. С. 416.

<2> Тарасов И.Т. Указ. соч. С. 255 - 278.

Логическим продолжением таких взглядов должно было стать признание широких правомочий учредителей по распоряжению средствами, полученными от подписчиков в счет оплаты акций, поскольку именно они выступали на стороне кредитора в обязательстве по оплате акций. Очевидно, что такое положение вещей нельзя было признать приемлемым: налицо факт несоответствия правовой цели соглашения о подписке его правовому результату. Целью подписки, как неоднократно подчеркивал А.И. Каминка, является приобретение прав подписчика по отношению к обществу и передача последнему соответствующего имущественного возмещения в счет оплаты этих прав <1>. В связи с чем распоряжение полученным от подписчиков имуществом должно осуществляться самим акционерным обществом либо уполномоченными им лицами в интересах общества. Этот вывод позволял рассматривать учредителей акционерного общества не как самостоятельных субъектов соглашения о подписке, а как поверенных акционерного общества. В юридической литературе высказывались даже предложения о том, чтобы считать учредителей акционерного общества лицами, совершающими в процессе подписки действия в чужом интересе без поручения <2>. Критика подобных взглядов основывалась главным образом на двух аргументах: во-первых, справедливо отмечалось, что не может быть поверенного без доверителя, а акционерного общества на момент объявления учредителями подписки де-юре еще не существует; во-вторых, обращалось внимание на очевидный факт, что учредители действуют в своих интересах и добиваются достижения своих целей, что же касается интересов несуществующего субъекта права - несозданного акционерного общества, - то говорить о них бессмысленно.

<1> Каминка А.И. Основы предпринимательского права. С. 214 - 217.

<2> Кулагин М.И. Акционерное законодательство Франции: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1974. С. 60 - 62.

Впоследствии наибольшее число сторонников приобрела теория подписки как договора в пользу третьего лица, согласно которой учредители заключали с приобретателем акций соглашение о подписке на акции в пользу акционерного общества. Показательно, что она получила широкое распространение и среди правоведов в странах с системой общего права <1>. Однако нельзя не заметить, что идея раскрытия юридической сущности подписки на акции посредством конструкции договора в пользу третьего лица также не лишена недостатков. Очевидно, что по итогам проведения процесса подписки на акционерное общество возлагаются по отношению к ставшим акционерами приобретателям акций различные обязанности имущественного (выплата дивидендов) и неимущественного (информирование о проведении общего собрания акционеров) характера. Что касается договора в пользу третьего лица, то в науке гражданского права он традиционно рассматривается в качестве основания возникновения у третьего лица субъективных гражданских прав, но никак не юридических обязанностей. Такое понимание договора в пользу третьего лица получило закрепление и в действующем отечественном гражданском законодательстве (ст. 430 ГК РФ).

<1> Ласк Г. Указ. соч. С. 430 - 431.

Сложности, возникающие с определением правовой природы подписки через призму института договора, натолкнули некоторых исследователей на мысль о том, что подписка представляет собой одностороннюю сделку подписчика, направленную на приобретение акций. Такой подход не получил широкого распространения в науке. Действительно, при такой трактовке понятия подписки неоправданно игнорируется роль учредителей в процессе подписки <1>.

<1> См.: Вольф В.Ю. Указ. соч. С. 104.

Наконец, подписка рассматривалась в качестве элемента единого по своей сути процесса создания акционерного общества. Для описания сущности подписки сторонники этой теории пользовались в большей степени философскими, чем юридическими категориями <1>. О. Гирке вообще утверждал, что, поскольку подписка направлена на создание нового субъекта права, она лежит вне сферы обязательственного права, а относится к особой области права - Personenrecht. Подписка создает не обязательство, а лицо, рождает новый субъект права <2>.

<1> Вольф В.Ю. Указ. соч. С. 102 - 103; Каминка А.И. Указ. соч. С. 237.

<2> Приводится по: Вольф В.Ю. Указ. соч. С. 105.

Отсутствие единого мнения относительно правовой природы рассматриваемого явления заставило М.И. Кулагина в 1974 г. подвести неутешительный итог многочисленным научным дискуссиям по этому вопросу. Он написал, что наука пока бессильна дать ответ на вопрос о юридической природе подписки <1>.

<1> Кулагин М.И. Указ. соч. С. 62.

Конструкция подписки как способа размещения ценных бумаг существующего акционерного общества, выбранная отечественным законодателем, разрешает вопрос о субъектном составе соглашения о подписке. С одной стороны, это акционерное общество, лицо, отчуждающее ценные бумаги, с другой - подписчик, лицо, приобретающее их. Однако вопрос о том, какие именно соглашения заключаются в процессе подписки, сохраняет свою значимость.

Прежде всего отметим, что поскольку с каждым приобретателем заключается отдельное соглашение о приобретении акций, то это двусторонний договор. Он также является консенсуальным, поскольку законодатель не связывает момент его заключения с актом передачи акций подписчику. Действие по передаче акций происходит позднее уже на основании заключенного договора и во его исполнение. Это возмездный договор, так как акционерное общество - эмитент за исполнение своих обязанностей по передаче акций подписчику должно получить от него встречное предоставление в виде вклада в уставный капитал. Кроме того, обязанность акционерного общества по передаче акций и обязанность подписчика по оплате акций взаимно обусловливают друг друга, что позволяет характеризовать договор, заключенный в процессе подписки, в качестве синаллагматического. Предметом договора является товар особого рода - бездокументарные ценные бумаги, не являющиеся обособленными документами, как классические ценные бумаги, и в то же время не сводимые к простой совокупности субъективных гражданских прав.

Сказанное позволяет предположить, что на отношения, возникающие в процессе приобретения акций между акционерным обществом - эмитентом и подписчиком, распространяются нормы о договорах купли-продажи, когда акции приобретаются за счет денежных средств, или мены, когда их оплата производится иным имуществом. Косвенным образом этот вывод может быть подкреплен ссылкой на п. 4 ст. 454 ГК РФ, но с оговоркой, что бездокументарные ценные бумаги, как было показано выше, не являются простой совокупностью имущественных прав. Кроме того, термин "продажа" применительно к акциям прямо употребляется в действующем акционерном законодательстве (п. 3 ст. 7, п. 2 ст. 35, п. 4 ст. 72, п. 2 ст. 84.1 Федерального закона "Об акционерных обществах" и т. д.).

Тем не менее в научной литературе можно встретить мнение о том, что при размещении акций совершаются сделки особого рода. В.Г. Гороватер полагает, что они являются разновидностью инвестиционных сделок <1>. Позиция этого автора во многом обусловлена тем, что он не связывает момент возникновения акции как объекта гражданского оборота с моментом государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Спорный характер такого суждения был отмечен нами ранее. Говоря же об инвестиционном характере сделок, заметим, что трактовка сделок, совершаемых в процессе размещения акций, в качестве инвестиционных сама по себе ничего не разъясняет. Инвестиционные правоотношения вполне могут возникать и на основании сделок купли-продажи. Согласимся, что договор о приобретении акций в силу особенностей своего предмета не является классическим договором купли-продажи. Вместе с тем, на наш взгляд, нет достаточных оснований для того, чтобы усматривать в нем договор особого рода и пренебрегать правилами о купле-продаже товаров. Трудно не согласиться с Л.А. Новоселовой в том, что одобрение такого подхода "влечет необходимость "удвоения" системы договоров, направленных на отчуждение имущества" <2>. Очевидно, что ничего, кроме путаницы, это не принесет. Подчеркнем, что большинство правоведов и судебная практика признают возможность применения правил о договоре купли-продажи к соглашениям, заключаемым в процессе размещения акций по подписке <3>.

<1> Гороватер В.Г. Указ. соч. С. 98.

<2> Новоселова Л.А. Оборотоспособность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. С. 212.

<3> См., например: Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 142; Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 94; Решетина Е.Н. Указ. соч. С. 69 - 101; Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 145; и др.

Что касается порядка заключения договора о приобретении акций, размещаемых в процессе подписки, то вряд ли можно согласиться с высказанным в юридической литературе мнением о том, что подобное соглашение заключается посредством присоединения подписчика к условиям, разработанным акционерным обществом - эмитентом <1>. Как справедливо отмечается учеными, оферентом в договоре присоединения является сторона, разработавшая стандартные условия <2>. Выше отмечалось, что в качестве оферентов выступает не акционерное общество - эмитент, а сами подписчики, заявки которых на приобретение размещаемых акций являются офертой, а не акцептом, свидетельствующим о заключении договора посредством присоединения к разработанным обществом условиям размещения акций. Действительно, такие условия разрабатываются одной стороной договора - акционерным обществом, которое при их формулировании ограничивается в значительной степени императивными нормами закона. Однако выработанные акционерным обществом условия размещения ценных бумаг доводятся до потенциальных подписчиков не в качестве оферты, а в виде предложения делать оферты на определенных условиях. Наличие в оферте требуемых условий служит основанием для ее акцепта со стороны акционерного общества.

<1> См., например: Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 136.

<2> См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. 3-е изд., испр., доп. и перераб. М.: Юрид. фирма "Контракт"; Издат. дом "Инфра-М", 2005.

В юридической литературе предпринимались неоднократные попытки дать типовой перечень существенных условий договоров о приобретении акций. Так, Г.Н. Шевченко полагает, что существенными условиями таких договоров являются условия о предмете, цене и сроках оплаты <1>. Л. Р. Юлдашбаева относит к числу существенных условий условия о предмете, количестве и цене размещаемых ценных бумаг, почему-то противопоставляя предмет и его количественную характеристику <2>. По мнению В.Г. Гороватера, существенными условиями будут условия о предмете, цене и порядке оплаты размещаемых ценных бумаг, а также иные условия, определяемые сторонами как существенные <3>.

<1> Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 154.

<2> Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 160.

<3> Гороватер В.Г. Указ. соч. С. 81.

Во-первых, заметим, что существенные условия рассматриваемых договоров формулируются главным образом акционерным обществом - эмитентом, что, как упоминалось ранее, заставило некоторых авторов считать такие договоры договорами присоединения.

Во-вторых, попытка дать общий исчерпывающий перечень существенных условий договоров о приобретении ценных бумаг обречена на неудачу. Дело в том, что существенные условия рассматриваемых договоров формулируются в решении о размещении ценных бумаг путем подписки, оформляемой протоколом органа управления акционерного общества, принявшим такое решение, и в утверждаемом на его основании решении о выпуске ценных бумаг. Формулировка данных условий осуществляется в соответствии с требованиями нормативных правовых актов. Так, согласно п. 6.1.2

Стандартов решением о размещении ценных бумаг должны быть определены, в частности, количество размещаемых акций, цена их размещения или порядок ее определения, а также форма оплаты. Указанным решением могут быть определены иные условия размещения акций, включая срок размещения или порядок его определения, а также порядок и срок оплаты размещаемых акций.

Таким образом, перечень существенных условий договоров о приобретении ценных бумаг будет зависеть от конкретных условий размещения ценных бумаг, относящихся к определенному выпуску. Однако можно выделить условия, которые могут быть охарактеризованы в качестве существенных вне зависимости от особенностей размещения того или иного выпуска ценных бумаг. Первым таким общим существенным условием следует назвать условие о предмете договора, направленного на приобретение ценных бумаг в процессе их размещения посредством подписки. Условия о наименовании и количестве размещаемых акций характеризуют предмет договора. Наименование акций включает в себя указание на их категорию (обыкновенные, привилегированные) и тип. Сюда же можно отнести сведения о номинальной стоимости акций и форме их выпуска, которая по действующему законодательству может быть только бездокументарной. Употреблять количественные показатели применительно к такому особому объекту гражданских прав, как бездокументарные ценные бумаги, можно лишь условно. Это происходит не в силу их естественных свойств, что можно наблюдать на примере вещей, а в силу допущений законодателя, распространяющего в ряде случаев, когда этого требуют интересы гражданского оборота, на такие объекты правовой режим вещей. Определение количественных характеристик размещаемых ценных бумаг обусловлено установленными в уставе акционерного общества числовыми параметрами так называемых объявленных акций (ст. 27 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Дополнительные акции, в том числе и размещаемые посредством проведения подписки, могут быть размещены акционерным обществом - эмитентом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества (п. 3 ст. 28 Федерального закона "Об акционерных обществах").

За предметом следует условие о цене размещаемых ценных бумаг. Общие положения о порядке определения цены размещаемых акций установлены действующим законодательством. Так, согласно п. 1 ст. 36 Федерального закона "Об акционерных обществах" оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров общества. При этом совет директоров руководствуется положениями ст. 77 названного Закона. Таким образом, акции подлежат размещению по рыночной цене, однако если она ниже номинальной стоимости, то ценой размещения будет номинальная стоимость акций. Порядок определения советом директоров общества цены будет зависеть от того, осуществляется ли регулярная публикация в печати цены покупки и цены предложения акций данного акционерного общества. Регулярная публикация цены покупки и цены предложения акций есть не что иное, как доведение до всеобщего сведения котировок акций. Котировки имеют акции, допущенные к обращению на организованных торгах, проводимых специальными организациями - организаторами торговли <1>. Если акции общества допущены к обращению на фондовой бирже или через организаторов торговли на рынке ценных бумаг, то определение цены размещения акций осуществляется советом директоров исходя из рыночной стоимости акций, допущенных к обращению <2>.

<1> Организатор торговли обязан регистрировать в ФСФР России документ, содержащий информацию о правилах допуска к торгам ценных бумаг. Для фондовых бирж, оказывающих услуги, непосредственно способствующие совершению сделок с ценными бумагами, указанные правила должны включать правила листинга/делистинга ценных бумаг и (или) правила допуска ценных бумаг к торгам без прохождения процедуры листинга (п. 2.1.2 Положения, утвержденного Приказом ФСФР России от 9 октября 2007 г. N 07-102/пз-н "Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2008. N 8). Под листингом ценных бумаг понимается совокупность процедур по включению ценных бумаг в котировальный лист и осуществлению контроля за соответствием ценных бумаг условиям и требованиям организатора торговли. Делистинг ценных бумаг представляет собой процедуру исключения из котировального листа ценных бумаг, не соответствующих условиям и требованиям организатора торговли. Ценные бумаги признаются прошедшими процедуру листинга после включения ценной бумаги в котировальный лист. Сам же котировальный лист - это список ценных бумаг, прошедших процедуру листинга и соответствующих требованиям организатора торговли.

<2> Рыночная стоимость акций рассчитывается организатором торговли в порядке, установленном Постановлением ФКЦБ России от 24 декабря 2003 г. N 03-52/пс "Об утверждении Порядка расчета рыночной цены эмиссионных ценных бумаг и инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, допущенных к обращению через организаторов торговли, и установлении предельной границы колебаний рыночной цены" (Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2004. N 8).

Определить цену размещения акций, если акции общества не допущены к обращению на фондовой бирже или через организаторов торговли на рынке ценных бумаг, значительно сложнее. Для этих целей могут быть использованы данные финансовой (бухгалтерской) отчетности акционерного общества. Например, цена размещения может быть определена исходя из величины чистой прибыли, приходящейся на одну акцию. Если в обществе отсутствует чистая прибыль, то определение рыночной стоимости акций можно осуществлять с учетом расчета величины чистых активов акционерного общества, приходящихся на одну акцию <1>.

<1> Заметим, что в целях определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами существуют особые правила установления рыночной цены как на ценные бумаги, обращающиеся на организованном рынке, так и на ценные бумаги, не обращающиеся на нем (ст. 280 НК РФ).

Некоторые особенности определения цены размещения акций существуют в акционерных обществах, в уставных капиталах которых присутствует определенная доля государства или муниципального образования. В случае если владельцами от 2 до 50% голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование, то после определения советом директоров такого общества рыночной цены подлежащих размещению акций необходимо уведомить об этом федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ (п. 3 ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах") <1>. Действующая редакция п. 3 ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" четко определяет роль уполномоченного государственного органа в процессе определения рыночной стоимости подлежащих размещению акций. До недавнего времени ясности по этому вопросу не было, что порождало на практике многочисленные споры <2>.

<1> В настоящее время таким органом является Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом (Постановление Правительства РФ от 27 ноября 2004 г. N 691 (с послед. изм. и доп.) // СЗ РФ. 2004. N 49. Ст. 4897).

<2> Более подробно см.: Ломакин Д.В. Судебно-арбитражная практика применения Федерального закона "Об акционерных обществах": Текст Закона с постатейными приложениями типовых казусов и ссылок на судебные акты. М.: Статут, 2005. С. 254 - 255.

Решение совета директоров акционерного общества, которым определяется цена размещения акций, может быть оспорено в судебном порядке. Основанием для признания недействительным такого решения служит нарушение советом директоров в процессе определения цены размещения акций требований Федерального закона "Об акционерных обществах" <1>. Следует отметить, что нормативные правовые акты допускают возможность размещения акций одного выпуска по разным ценам. Однако изменение цены в данном случае должно быть обусловлено объективными факторами, а не произвольным усмотрением акционерного общества - эмитента. Акции одного выпуска могут быть размещены по разным ценам, например, в том случае, если решением об их размещении установлено, что порядок определения цены размещения акций устанавливается в виде формулы с переменными, которыми могут выступать курсы определенных валют или котировки определенных ценных бумаг (п. 6.1.11 Стандартов). Цена размещения акций будет изменяться вместе с изменением переменных. Разные цены, по которым размещаются акции, могут быть обусловлены не только особым порядком их определения, но и спецификой правового статуса приобретателей акций. Так, цена размещения дополнительных акций лицам, осуществляющим преимущественное право приобретения акций, может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10% (п. 2 ст. 36 Федерального закона "Об акционерных обществах").

<1> Пункт 12 Обзора практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций, утвержденного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 // Вестник ВАС РФ. 1998. N 6.

К сожалению, действующие нормативные правовые акты не предусматривают возможность изменения цены приобретаемых акций в зависимости от их процентного соотношения с величиной уставного капитала акционерного общества. Нелогичность такого подхода очевидна. С одной стороны, законодатель связывает возникновение тех или иных корпоративных прав не только с категорией и типом приобретаемых акций, но и с их количеством <1>, с другой - игнорирует ценность корпоративных прав, зависимых от количества акций, позволяя определять рыночную стоимость лишь единичной акции, а не их совокупности, именуемой иногда пакетом: блокирующим, контрольным и т. д. Заметим, что корпоративное законодательство многих стран позволяет связывать цену размещения акций с величиной приобретаемого пакета исходя из очевидного факта повышенной ценности акций, составляющих определенный пакет, который предоставляет своему владельцу особые права <2>.

<1> Например, лишь акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Подобные примеры можно продолжить.

<2> Более подробно об этом см.: Гороватер В.Г. Указ. соч. С. 82 - 85.

В качестве следующего общего существенного условия, присущего всем договорам о приобретении акций, размещаемых в процессе подписки, следует назвать положения договора о форме оплаты акций. Наиболее часто оплата акций происходит в денежной форме. Однако оплата акций может быть также осуществлена ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку (п. 2 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Конкретное имущество, которым могут быть оплачены акции, указывается в решении о размещении ценных бумаг. Перечень такого имущества не может противоречить ограничениям на внесение того или иного имущества в счет оплаты уставного капитала общества, которые могут содержаться в уставе. Более того, некоторые приобретатели акций могут оплатить их денежными средствами даже тогда, когда решением о размещении ценных бумаг установлена неденежная форма оплаты. Указанная возможность появляется при осуществлении управомоченными лицами преимущественного права приобретения размещаемых акций (подп. "д" п. 6.4.7 Стандартов). Такой подход направлен на создание условий для осуществления преимущественного права в целях сохранения прежней величины доли участия акционеров в уставном капитале акционерного общества. Данная норма исключает невозможность осуществления акционером преимущественного права приобретения акций в связи с отсутствием у него имущества, которое, согласно решению о размещении ценных бумаг, может служить средством оплаты размещаемых акций.

При оплате акций неденежными средствами для определения их рыночной стоимости должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной советом директоров общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком (п. 3 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Таким образом, совет директоров при определении денежной оценки вкладов акционеров, вносимых в счет оплаты акций, должен руководствоваться данными, содержащимися в отчете независимого оценщика.

Еще одним корпоративным актом, устанавливающим существенные условия договоров о приобретении акций, является решение о выпуске ценных бумаг. Так, если решение о размещении ценных бумаг может содержать условие о сроках размещения акций, то утверждаемое на его основе решение о выпуске ценных бумаг должно предусматривать такое условие (п. 2.5.2 Стандартов). При определении этого условия акционерное общество - эмитент должно руководствоваться общим правилом, согласно которому срок размещения акций не может превышать одного года со дня государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Срок размещения акций косвенным образом определяет и срок их оплаты. Дело в том, что согласно абз. 6 п. 1 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах" акции, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты. Следовательно, в рассматриваемом случае акции оплачиваются в момент их приобретения, который, однако, не может превышать установленного в решении о выпуске ценных бумаг срока размещения акций.

Перечень существенных условий договоров о приобретении акций, содержащийся в нормативных правовых актах, не является исчерпывающим. Акционерное общество - эмитент по своему усмотрению может устанавливать и иные существенные условия (п. 6.1.2 Стандартов).

Особенности договоров, заключаемых в процессе подписки, не ограничиваются особым перечнем существенных условий, устанавливаемых в решении о размещении и решении о выпуске ценных бумаг, а также тем, что в выработке условий таких договоров принимает участие главным образом одна сторона - акционерное общество - эмитент. В ряде случаев для заключения договоров о приобретении акций требуется получение специальных разрешений, предусмотренных как нормами частного, так и нормами публичного права.

Говоря о публичном праве, следует прежде всего отметить требования антимонопольного законодательства, согласно которым при наличии определенных условий требуется получить предварительное согласие антимонопольного органа на сделку с акциями <1>. Разрешение на сделку с акциями может быть обусловлено не только необходимостью соблюдения антимонопольного законодательства. Иногда оно обусловлено сферой деятельности акционерных обществ <2>. Подобные предписания устанавливаются в публичных целях для обеспечения свободной конкуренции и стабильности отечественной экономики.

<1> Перечень таких условий дан в ст. 28 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (с послед. изм. и доп.) (СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434). Применительно к финансовым организациям, созданным в форме акционерных обществ, такой перечень приведен в ст. 29 указанного Закона.

<2> Примером могут служить кредитные организации, созданные в форме акционерных обществ. В ч. 8 ст. 11 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (с послед. изм. и доп.) (СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492) предусмотрены случаи, когда на совершение сделки с акциями кредитной организации требуется предварительное разрешение Банка России.

Что касается разрешений, установленных нормами частного права, то необходимость их получения предусмотрена Федеральным законом "Об акционерных обществах". Данные разрешения существуют в виде особого порядка одобрения некоторых сделок, совершаемых в процессе размещения акций по подписке, и имеют в качестве основной цели охрану субъективных прав акционеров и интересов инвесторов. Так, совершение в процессе размещения акций сделки, признаваемой в соответствии с п. 1 ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" крупной, возможно только при наличии соответствующего одобрения со стороны совета директоров или общего собрания акционеров, порядок которого установлен в ст. 79 указанного Закона <1>. Копии протоколов уполномоченного органа управления акционерного общества - эмитента, принявшего решение об одобрении крупных сделок по размещению ценных бумаг, предоставляются в регистрирующий орган для государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг (п. 6.5.1 Стандартов) <2>. Одобрения требуют также сделки, направленные на приобретение акций, в совершении которых имеется заинтересованность. Требования к порядку заключения таких сделок закреплены в ст. 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" <3>.

<1> Федеральный закон "Об акционерных обществах" не относит к категории крупных сделок сделки, связанные с размещением посредством подписки обыкновенных акций общества, и сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (п. 1 ст. 78). Однако если размещению подлежат привилегированные акции, в отношении которых не предусмотрена возможность конвертации в обыкновенные акции, то на сделки с такими эмиссионными ценными бумагами распространяются общие положения о крупных сделках.

<2> Несмотря на кажущуюся простоту категории "крупная сделка", она порождает в научной литературе множество споров. Дискуссионным, в частности, остается вопрос, касающийся отнесения к категории "крупная сделка" нескольких взаимосвязанных сделок. О природе такой взаимосвязанности в научной литературе высказывались различные мнения. См., например: Ломакин Д.В. Крупные сделки в гражданском обороте // Российская академия юридических наук. Научные труды. N 1. Т. 1. М.: Изд. группа "Юрист", 2001. С. 250 - 259; Ломидзе О., Ломидзе Э. Крупные сделки хозяйственных обществ: проблемы правового регулирования // Хозяйство и право. 2003. N 1. С. 60 - 74; Маковская А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом // Хозяйство и право. 2003. N 5. С. 50 - 51; Добровольский В.И. Защита корпоративной собственности в арбитражном суде. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 196 - 199.

<3> Проблемам, связанным со сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, в научной литературе также уделяется пристальное внимание. См., например: Эбзеев Б. Б. Сделки с участием заинтересованных лиц акционерного общества: правовые особенности и проблемы регулирования // Закон и право. 2000. N 1. С. 16; Бакшинскас В. Ю. " Интересные" сделки // Бизнес-адвокат. 2000. N 20; Егоров А. В. К вопросу о понятии посредника при сделках с заинтересованностью // Вестник ВАС РФ. 2002. N 5. С. 120 - 132; Маковская А.А. Исковая давность в сделках с заинтересованностью // ЭЖ-Юрист. 2004. N 38; Она же. Комментарий к Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 июня 2007 г. N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью" // Хозяйство и право. 2008. N 3. С. 32 - 52; Телюкина М.В. Понятие сделок с заинтересованностью // Законодательство и экономика. 2005. N 2. С. 46 - 49; Габов А.В. Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы правового регулирования.

Правовые последствия несоблюдения указанных выше требований при совершении сделок, направленных на приобретение акций, размещаемых в процессе подписки, могут наступать как в отношении самих сделок, так и применительно ко всему эмиссионному процессу в целом. Как правило, сделки, не получившие соответствующего одобрения или разрешения, являются оспоримыми <1>. Правовые последствия недействительности названных сделок могут затронуть интересы не только сторон в сделке, но и права и охраняемые законом интересы третьих лиц, в частности всех иных приобретателей акций данного выпуска. Поскольку совершение сделок в процессе подписки является способом отчуждения акций их первым приобретателям, а само отчуждение осуществляется в рамках процесса размещения ценных бумаг, являющимся, в свою очередь, этапом эмиссии, то нарушение акционерным обществом требований закона при совершении таких сделок может считаться нарушением требований законодательства в ходе эмиссии ценных бумаг и, как следствие, являться основанием для признания всего выпуска ценных бумаг недействительным <2>. Представляется, что такое решение должно приниматься судами лишь в крайних случаях, когда предметом недействительной сделки являлась основная доля размещаемых акций. Недействительность эмиссии акций влечет за собой изъятие из обращения ценных бумаг данного выпуска и возвращение их владельцам денежных средств или иного имущества, переданного эмитенту в счет оплаты акций.

<1> Оспоримость таких сделок в большинстве случаев прямо предусматривается законом (п. 6 ст. 79, п. 1 ст. 84 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 2 ст. 34 Федерального закона "О защите конкуренции"). Если при совершении сделки, к одобрению которой предъявляются повышенные требования, было допущено нарушение таких требований и закон в силу положений ст. 168 ГК РФ не предусматривает, что эта сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий имеющихся нарушений, то подобная сделка будет являться ничтожной. Примером может служить нарушение при совершении сделки норм банковского законодательства о получении предварительного согласия Банка России (ч. 8 ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности").

<2> Подробно эта взаимосвязь раскрывается в упоминавшемся ранее Положении ФКЦБ России "О порядке приостановления эмиссии и признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным".

<< | >>
Источник: Д.В. ЛОМАКИН. КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ: ОБЩАЯ ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ЕЕ ПРИМЕНЕНИЯ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ. 2008

Еще по теме 5. Подписка на акции:

  1. Акции
  2. §3. Обеспечение прав акционеров, обусловленных типом общества и категориями акций
  3. 8. АКЦИИ ОБЩЕСТВА Виды акций, размещаемых Обществом. Общие права и обязанности акционеров
  4. § 2. Создание холдинга путем приобретения и консолидации пакета акций (долей участия) в уставном капитале хозяйственного общества
  5. § 3. Общая характеристика и особенности правовых режимов приобретения крупных пакетов акций
  6. § 3. Правило "вытеснения" миноритарных акционеров и правило "продажи" миноритарными акционерами своих акций
  7. § 4. Размещение акций как основной элемент эмиссионного состава 1. Общая характеристика процесса размещения акций
  8. 3. Распределение акций среди акционеров
  9. 5. Подписка на акции
  10. 4. Особенности осуществления преимущественных прав приобретения дополнительных акций, размещаемых по подписке
  11. Голосующие акции
  12. 2.3.2. Зависимость объема прав акционера от количества принадлежащих ему акций. Владение акциями (в том числе одной) делает лицо
  13. 2.6. Общие правила эмиссии акций
  14. ГЛАВА 1. Некоторые Аспекты правовой регламентации обращения акций
  15. Специальные требования, предъявляемые к субъектам сделок с акциями
  16. §4. Возврат инвестиций, вложенных в акции
  17. § 1. Защита прав инвесторов при размещении обществом дополнительных акций
  18. § 3. Общая характеристика и особенности правовых режимов приобретения крупных пакетов акций
  19. § 3. Правило “вытеснения” миноритарных акционеров и правило “продажи” миноритарными акционерами своих акций
  20. §3. Обеспечение прав акционеров, обусловленных типом общества и категориями акций
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -