3.1. Акции

Помимо облигаций, акции являются наиболее распространенным объектом инвестирования ПИФов. Отличительной особенностью этих ценных бумаг является то, что они удостоверяют в том числе права на участие в управлении акционерными обществами, из которых самым важным является право на участие в общем собрании акционеров.

В связи с этим для ПИФов имеет значение общая проблема, возникающая при ДУ акциями, связанная с тем, что Закон об АО устанавливает, что акционер участвует в собрании акционеров либо лично, либо через представителя (п. п. 1 и 3 ст. 57), и ни словом не упоминает о возможности его участия в собрании через управляющего . Пытается решить эту проблему п. 2.11 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (утв. Постановлением ФКЦБ от 31.05.02 N 17/пс), согласно которому в случае, если акции общества переданы в ДУ, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включаются управляющие, однако, соглашаясь с логичностью такого порядка, следует признать, что он вступает в противоречие с Законом об АО; к аналогичному выводу обоснованно приходит Ю.А. Метелева относительно п. 3.2 Положения о ДУ ЦБ, который запрещает требовать от управляющего ценными бумагами иных документов, кроме договора ДУ ими . В отношении ПИФов Закон об ИФ пытается решить проблему, закрепляя в п. 3 ст. 11, что УК осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими ПИФ, включая право голоса по голосующим ценным бумагам, но проблема опять-таки состоит в том, что Закон об АО не предусматривает возможности установления в Законе об ИФ иного порядка участия в общем собрании акционеров. Как видно, мнение о том, что управляющий может представлять интересы учредителя на собрании акционеров , является довольно спорным и разрешить ситуацию сможет только внесение дополнений в Закон об АО.

--------------------------------

В связи с этим показательно дело, где суд пришел к выводу о том, что управляющий акциями не имеет права участвовать в общем собрании акционеров (Постановление ФАС Уральского округа от 04.06.97 N Ф09-396/97-ГК).

Метелева Ю.А. Указ. соч.

Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" (с изменениями и дополнениями) / Под ред. Г.С. Шапкиной. 3-е изд., перераб. и доп. (автор комм. к ст. 57 - Е.А. Павлодский).

Другим важным правом акционера - на оспаривание решения общего собрания акционеров - УК также непросто будет воспользоваться из-за опять-таки общей проблемы ДУ акциями. Буквальное толкование п. 7 ст. 49 Закона об АО позволяет сделать вывод, что оспорить решение общего собрания акционеров может только акционер, но не доверительный управляющий, о котором эта норма не упоминает. В судебной практике можно встретить как пример признания права управляющего на оспаривание решения общего собрания акционеров , так и случай отказа в иске доверительному управляющему долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью о признании недействительным решения общего собрания участников . В связи с этим нельзя не поддержать разъяснение, предложенное в п. 6 проекта информационного письма Президиума ВАС РФ "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с обжалованием решений общих собраний акционеров" о том, что доверительный управляющий имеет право от своего собственного имени заявлять требования об оспаривании решений общего собрания акционеров, если в соответствии с договором ДУ он не был лишен права участвовать в общем собрании акционеров и (или) обжаловать принятые им решения.

--------------------------------

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.05 по делу N 09АП-9532/05-ГК.

Постановление ФАС Московского округа от 30.03.04 N КГ-А40/1983-04.

www.arbitr.ru/_upimg/E51B5CC2C0F4FA7824E2EA79F1671410_Presidium_VAS_02-06-2006.pdf.

Как уже отмечалось, п. 2 ст. 40 Закона РК об ИФ прямо устанавливает, что УК является представителем пайщиков на общем собрании акционеров акционерного общества, акции которого входят в состав активов ПИФа, - как видно, такое решение основано на признании возможности ДУ ПИФами по модели представительства. В связи с этим обращают на себя формулировки п.

28 ТП ДУ ОПИФ и п. 3.1.3 ТП ДУ ИПИФ и п. 31 ТП ДУ ЗПИФ: УК вправе без специальной доверенности осуществлять все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими ПИФ, в том числе право голоса по голосующим ценным бумагам; они говорят не о том, что УК вправе голосовать вообще без доверенности, а о том, что она имеет такое право без специальной доверенности, из чего можно было бы сделать вывод о том, что у нее есть общая, не специальная доверенность. Конечно же, у УК доверенности нет, но приведенные нормы очевидным образом доказывают, что Закон об ИФ все же склоняется к ДУ ПИФами по модели представительства.

Если в составе ПИФа имеются акции, то в связи с возможными изменениями в судьбе акционерного общества вместо этих акций в нем могут оказаться совсем другие активы. Прежде всего, общество может быть ликвидировано, и в соответствии со ст. 23 Закона об АО оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества должно быть распределено между его акционерами, и это в принципе может быть любое имущество, соответственно, таким образом, в ПИФ вместо акций может попасть любое имущество, хотя, безусловно, УК должна стремиться получить в ходе этого процесса только разрешенные активы. Кроме того, согласно ст. 20 Закона об АО, акционерное общество может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив или некоммерческое партнерство, при этом акционеры преобразованного общества получают вместо акций соответственно доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, паи производственного кооператива и права членов некоммерческого партнерства. Что касается некоммерческого партнерства, то следует иметь в виду, что в соответствии со ст. 8 Федерального закона от 12.01.96 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" члены некоммерческого партнерства вправе, во-первых, получать при выходе из некоммерческого партнерства часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов, а во-вторых, также получать в случае ликвидации некоммерческого партнерства часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, однако оба эти права могут быть исключены учредительными документами некоммерческого партнерства, в этом случае приобретенные в состав ПИФа права члена такой некоммерческой организации никогда не смогут быть превращены в деньги, что для ПИФа недопустимо.

В связи с этим представляется необходимым установить в Законе об ИФ запрет для УК голосовать за решение о преобразовании акционерного общества, акции которого входят в состав ПИФа, в некоммерческое партнерство, если учредительные документы такого партнерства исключают вышеуказанные права его членов, а после такого преобразования - голосовать за внесение изменений в учредительные документы партнерства, исключающие эти права; с практической же точки зрения УК лучше вообще голосовать против решения о таком преобразовании, что успешно позволит его предотвратить, ибо указанное решение должно приниматься единогласно. Что касается долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью и паев производственных кооперативов, то о возможности их попадания в состав ПИФа в результате реорганизации акционерных обществ, акции которых входили в состав ПИФа, упоминает абз. 5 п. 21 Положения о СЧА. Как видно, в описанных случаях появление новых активов в составе ПИФов, часто не предусмотренных их инвестиционной декларацией, не зависит от деятельности УК (или зависит не только от нее), в связи с чем о них (в частности, о реорганизации) специально упоминает Положение об активах, устанавливающее обязанность УК устранить возникшее несоответствие состава активов ПИФа.

<< | >>

↑

Источник: Зайцев О.Р.. Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом. 2007

Еще по теме 3.1. Акции:

- Инвестиционное право России - Інвестиційне право України -