<<
>>

4. Особенности осуществления преимущественных прав приобретения дополнительных акций, размещаемых по подписке

Преимущественные права, которыми наделяются акционеры в процессе размещения дополнительных акций акционерного общества по подписке, также направлены на сохранение степени их имущественного и неимущественного участия в деятельности общества.
Степень участия акционера в деятельности общества, выражаемая долей участия в уставном капитале, иначе говоря, количеством и категориями (типами) акций, которыми владеет акционер, может быть значительно уменьшена в результате размещения акционерным обществом дополнительных акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции. Особенно справедливо это высказывание в отношении случаев, когда ограничиваются возможности акционеров участвовать в процессе размещения дополнительных акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции. Поэтому важное значение приобретают правовые нормы, обеспечивающие права акционеров при размещении акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции.

Преимущественное право акционера по смыслу п. 1 ст. 40 Федерального закона "Об акционерных обществах" представляет собой возможность первоочередного по отношению к лицам, не являющимся акционерами, приобретения размещаемых посредством подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Осуществляя данное право, акционер совершает действия, направленные на то, чтобы его доля участия в уставном капитале общества не изменилась в результате увеличения уставного капитала. Количество акций, которые акционер, осуществляющий преимущественное право, может приобрести в процессе их размещения путем подписки, должно быть пропорционально количеству акций этой же категории (типа), находящихся в собственности акционера.

Первоначально преимущественное право акционеров на приобретение дополнительных акций, именуемое правом преимущественной покупки (pre-emptive right), было закреплено в законодательствах стран с общей системой права, а затем получило широкое распространение и в континентальном праве <1>. Право преимущественной покупки долгое время считалось непременным элементом статуса члена корпорации по корпоративному законодательству большинства американских штатов. Впоследствии, однако, его значение несколько упало. Известный специалист в сфере корпоративного права Гувер писал, что баланс интересов акционеров может сохраняться и без осуществления права преимущественной покупки <2>. Кроме ограничений рассматриваемого права, которые диктуются соображениями целесообразности, в США существуют и формальные ограничения, выработанные судебной практикой. Так, право преимущественной покупки не распространяется на акции, находящиеся в собственности корпорации; на акции, передаваемые в качестве вознаграждения; на акции, выпускаемые в связи с реорганизацией корпорации. Данная тенденция получила свое выражение и в законодательстве ряда штатов. Например, в Калифорнии по общему правилу первоочередная покупка акций членами корпорации вообще не допускается.

<1> Wolf А., Naffziger F. Legal perspectives of American business associations. Columbus. P. 305-306.

<2> Gower L.C.B. Op. cit. P. 346.

Возвращаясь к характеристике преимущественного права акционеров при размещении дополнительных акций по отечественному акционерному Закону, отметим, что действующая редакция ст.

40 этого акта в большей степени обеспечивает достижение цели охраны прав акционеров. По сравнению с редакцией указанной статьи, действовавшей до вступления в силу соответствующих положений Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" <1>, действующая редакция содержит следующие отличия.

<1> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3423.

Во-первых, расширен круг акционеров, которым может быть предоставлено преимущественное право приобретения дополнительных акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции. Раньше таким правом обладали только владельцы голосующих акций, которыми являлись главным образом владельцы обыкновенных акций общества, так как согласно п. 3 ст. 40 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в ред. до вступления в силу Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) положения ст. 40 не распространялись на владельцев привилегированных акций общества, которые приобрели право голоса в соответствии с п. п. 3, 4 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах". Теперь управомоченными лицами могут быть все акционеры общества. Возможность осуществления преимущественного права теми или иными акционерами во многом обусловлена категорией (типом) подлежащих размещению акций. Так, если размещаются обыкновенные акции, то преимущественное право их приобретения, при соблюдении иных условий, осуществляется владельцами обыкновенных акций. При размещении привилегированных акций определенного типа лицами, которые могут осуществить преимущественное право, являются владельцы привилегированных акций этого типа. В том случае, когда размещению подлежат ценные бумаги, конвертируемые в акции, то преимущественное право осуществляется владельцами акций той категории (типа), что и акции, в которые впоследствии будет осуществлена конвертация таких ценных бумаг.

Во-вторых, законодатель учел одну из основных особенностей преимущественных прав. Они могут возникнуть лишь в случаях, предусмотренных законом, поэтому только сам субъект преимущественного права может отказаться от его осуществления. Следовательно, любые юридические действия, направленные на ограничение преимущественных прав, должны признаваться незаконными. В этой связи недоразумением выглядела норма п. 2 ст. 40 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в ред. до вступления в силу Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120- ФЗ), согласно которой общее собрание акционеров могло принять решение о неприменении преимущественного права приобретения размещаемых голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества <1>. В действующей редакции ст. 40 такие необоснованные ограничения преимущественного права акционера отсутствуют. Устранены также положения, основанные на неправильном понимании сущности преимущественных прав, касающиеся возможности возникновения преимущественного права приобретения дополнительных акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, только в случае прямого указания на это в уставе общества. Теперь возникновение преимущественного права обусловлено исключительно наступлением тех юридических фактов, с которыми законодатель связывает возможность его появления, вне зависимости от того, предусмотрено это право уставом общества или нет. Отсюда следует вывод о том, что устав общества не может содержать положения, ограничивающие преимущественное право акционера, предусмотренное ст. 40 Федерального закона "Об акционерных обществах".

<1> В связи с изложенным не совсем корректной представляется позиция, согласно которой преимущественные права могут устанавливаться не только законом, но и предусматриваться, например, соглашением сторон (см.: Пивовар Р.Е. Классификация преимущественных прав в гражданском праве // Юридический мир. Общероссийский научно-практический правовой журнал. 2007. N 2. С. 47 - 51). В качестве примера приводится отсылка к п. 1 ст. 621 ГК РФ. Заметим, что в приведенном примере возможность возникновения преимущественного права предусмотрена как раз диспозитивной нормой закона.

Наконец, в-третьих, в действующей редакции рассматриваемой статьи значительно ослаблены ограничения, препятствующие осуществлению преимущественного права акционера, связанные со способом размещения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, а также с условиями такого размещения. Раньше осуществление преимущественного права у акционера законодатель связывал исключительно с таким способом размещения ценных бумаг, как открытая подписка на акции, причем осуществление преимущественного права обусловливалось формой оплаты размещаемых ценных бумаг. По условиям размещения такая оплата должна была осуществляться только денежными средствами. В настоящий момент осуществление преимущественного права у акционера не связывается с формой оплаты размещаемых ценных бумаг. Более того, теперь осуществление этого права возможно и в случае размещения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, по закрытой подписке.

При размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, по закрытой подписке преимущественное право на приобретение таких ценных бумаг может быть осуществлено акционерами общества, голосовавшими против или не принимавшими участия в голосовании на общем собрании по вопросу о размещении таких ценных бумаг. Решение по такому вопросу принимается общим собранием акционеров квалифицированным большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества (п. 3 ст. 39 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Акционеры могут приобрести дополнительные акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, как и в случае открытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций аналогичной категории (типа). Поскольку преимущественное право акционера служит гарантией от уменьшения доли его участия в уставном капитале общества, выраженной принадлежащими ему акциями, постольку теряется его значение в тех случаях, когда акции размещаются по закрытой подписке только среди акционеров общества, без участия в этом процессе третьих лиц, и акционеры имеют возможность, согласно условиям размещения ценных бумаг, приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа). Именно поэтому в указанном выше случае преимущественного права на приобретение ценных бумаг не возникает.

Решение о выпуске ценных бумаг, размещение которых предполагает осуществление акционерами преимущественного права их приобретения, должно содержать информацию о порядке уведомления акционеров о возможности осуществления ими преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг; о порядке осуществления акционерами преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг; о порядке подведения итогов осуществления акционерами преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг; наконец, о порядке раскрытия информации об итогах осуществления акционерами преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг.

Для создания условий осуществления преимущественного права приобретения размещаемых обществом ценных бумаг необходимо определить состав управомоченных лиц - акционеров, которые наделяются указанным правом. В этих целях составляется список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Данный список составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения по подписке дополнительных акций или решения о размещении иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Именно указанные решения являются основанием для размещения ценных бумаг.

Порядок составления списка управомоченных лиц обусловливается способом ведения реестра акционеров. Если реестр акционеров ведет специализированный регистратор, то подготовка данного списка может быть проведена либо им, либо самим акционерным обществом. Обязанность регистратора по составлению списка управомоченных лиц прямо не установлена нормативными актами. Так, в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг среди операций регистратора, совершаемых по поручению акционерного общества-эмитента, названы, в частности, операции по подготовке списка лиц, имеющих право на получение дивидендов по акциям (п. 7.4.4), а также списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (п. 7.4.5). О подготовке списка лиц, имеющих преимущественное право приобретения эмиссионных ценных бумаг, прямо не говорится. Представляется, что обязанность совершения такой операции регистратором по поручению акционерного общества- эмитента может быть предусмотрена заключаемым между ними договором на ведение реестра. Данный договор может содержать условия об операциях регистратора, хотя прямо не предусмотренные нормативными правовыми актами, но не противоречащие им (п. 4 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг). Если совершение регистратором операции по подготовке списка акционеров, наделенных преимущественным правом приобретения эмиссионных ценных бумаг, не предусмотрено договором на ведение реестра, то такой список должен составляться самим акционерным обществом. Необходимая для этого информация предоставляется регистратором в порядке, предусмотренном в п. 7.9.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг.

В тех случаях, когда в реестре акционеров в качестве зарегистрированных лиц учитываются номинальные держатели, то на них в целях составления указанного выше списка также возлагается обязанность по предоставлению сведений о лицах, в интересах которых они владеют акциями. Порядок предоставления в реестр акционеров номинальными держателями данных о соответствующих лицах установлен в п. 7.4.6 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг.

Включение лица в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, возлагает на акционерное общество по отношению к этому лицу обязанность информационного характера. Список управомоченных лиц является документом, который позволяет акционерному обществу определить субъектов преимущественного права приобретения ценных бумаг; однако факт составления такого списка не означает, что включенные в него лица информированы о наличии у них соответствующего права и знакомы с порядком его осуществления. О наличии преимущественного права, а также о порядке его осуществления общество должно отдельно уведомить управомоченных лиц. Уведомление должно быть надлежащим <1>. Порядок направления такого уведомления определяется нормами, регламентирующими процедуру направления акционерам сообщения о проведении общего собрания акционеров. Такие нормы содержатся прежде всего в ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах". Уведомление направляется каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих преимущественное право приобретения ценных бумаг, заказным письмом. Этот способ уведомления наиболее часто встречается на практике. Однако уставом акционерного общества может быть предусмотрен иной способ направления письменного уведомления. Возможности выбора такого способа достаточно широки. Фиксируя положения о том или ином способе направления письменного уведомления в уставе, важно иметь в виду, что этот способ должен предоставлять акционерному обществу в случае необходимости возможность доказать факт направления письменного уведомления. Кроме того, при выборе способа уведомления следует учитывать его экономичность. Уведомлять лиц о наличии у них преимущественного права приобретения ценных бумаг можно и телеграммами, но очевидно, что такой способ информирования связан для общества со значительными затратами. Вместо направления письменных уведомлений акционерное общество может вручать их непосредственно управомоченным лицам под роспись. Как правило, данный способ информирования заключается в непосредственной доставке курьерами общества уведомлений управомоченным лицам. Следует отметить, что уведомление управомоченных лиц о наличии у них преимущественных прав приобретения ценных бумаг может быть осуществлено и путем соответствующей публикации в печатном издании. Применение этого способа возможно при наличии следующих условий. Во-первых, использование данного способа уведомления должно быть прямо предусмотрено уставом акционерного общества. Во-вторых, устав общества должен содержать сведения о конкретном печатном издании, доступном для всех акционеров, в котором будет публиковаться информация о порядке осуществления преимущественного права приобретения ценных бумаг. Отметим, что акционерное общество вправе дополнительно информировать управомоченных лиц о порядке осуществления ими преимущественного права приобретения ценных бумаг через иные средства массовой информации, например посредством телевидения или радио. Уведомление о возможности осуществления преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг осуществляется после государственной регистрации выпуска ценных бумаг и до начала срока их размещения.

<1> Постановление ФАС Московского округа от 9 ноября 2001 г. N КА-А40/6464-01.

Как уже отмечалось выше, в силу п. 2 ст. 40 Федерального закона "Об акционерных обществах" для составления списка лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, номинальный держатель акций предоставляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями. К таким данным относятся и сведения об адресе, по которому акционерное общество должно уведомить управомоченных лиц о порядке осуществления ими преимущественного права приобретения ценных бумаг. Если номинальный держатель акций не предоставляет в реестр необходимую информацию, то сообщение о порядке осуществления преимущественного права приобретения ценных бумаг лицами, в интересах которых номинальный держатель владеет акциями, направляется по адресу номинального держателя. В этом случае уже номинальный держатель обязан довести полученную информацию до сведения своих клиентов - управомоченных лиц.

К содержанию письменного уведомления, направляемого управомоченным лицам, законодатель предъявляет особые требования.

Во-первых, уведомление должно содержать сведения о количестве размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Во-вторых, в нем должна быть информация о цене размещения ценных бумаг или данные о порядке ее определения. Цена размещения акций определяется в порядке, предусмотренном ст. 36 Федерального закона "Об акционерных обществах". Что касается ценных бумаг, конвертируемых в акции, то цена их размещения устанавливается исходя из положений, содержащихся в ст. 38 Федерального закона "Об акционерных обществах". Кроме общей цены размещения ценных бумаг в уведомлении указывается цена их размещения управомоченным лицам в случае осуществления ими преимущественного права приобретения ценных бумаг или порядок ее определения.

В-третьих, уведомление должно содержать указание на порядок определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждое управомоченное лицо. Напомним, что количество приобретаемых управомоченным лицом акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно быть пропорционально количеству принадлежащих ему акций этой категории (типа). Наконец, в уведомлении указывается срок действия преимущественного права приобретения ценных бумаг, который не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления. В течение этого срока любое управомоченное лицо может осуществить свое преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг. Данный срок является пресекательным, и, таким образом, его истечение влечет за собой прекращение преимущественного права приобретения ценных бумаг. Истечение указанного срока влечет за собой и иные правовые последствия. Так, только после истечения данного срока Закон разрешает обществу начать размещение дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, иными словами, их отчуждение по договорам первым владельцам, лицам, не включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Законодатель определяет способ осуществления преимущественного права приобретения ценных бумаг общества. Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляет свое преимущественное право путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и документа об оплате приобретаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Преимущественное право может быть осуществлено полностью или в части, т.е. в заявлении может быть указано количество ценных бумаг, приобрести которые управомоченное лицо вправе в соответствии с полученным уведомлением, или какая-то часть от этого количества. Помимо указания на количество приобретаемых ценных бумаг заявление должно содержать указание на имя (наименование - для юридических лиц) акционера - управомоченного лица, место его жительства или место нахождения, если акционером является юридическое лицо.

Для определения количества ценных бумаг, размещенных в результате осуществления акционерами преимущественного права их приобретения, акционерное общество должно подвести итоги осуществления этого права и раскрыть информацию об этом в порядке, установленном решением о выпуске ценных бумаг.

Законодатель не допускает установления обществом ограничений, фактически сводящих на нет возможность осуществления акционерами преимущественного права приобретения ценных бумаг. Например, в решении об увеличении уставного капитала общества путем размещения по подписке дополнительных акций в качестве средств оплаты размещаемых акций могут быть указаны какие-либо неденежные средства, которыми априори не владеют акционеры - управомоченные лица. В этой связи устанавливается четкое правило, согласно которому если решение о размещении, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, то лица, осуществляющие преимущественное право приобретения, вправе по своему усмотрению оплатить их деньгами.

Отметим, что в так называемых акционерных обществах работников преимущественного права приобретения ценных бумаг как такового не существует. Это обусловлено тем, что дополнительные акции народного предприятия, а также акции, выкупленные народным предприятием у его акционеров, распределяются исключительно между всеми имеющими на то право работниками народного предприятия пропорционально суммам их оплаты труда за отчетный финансовый год. В соответствии с абз. 1 п. 3 ст. 5 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" вновь принятые на работу работники народного предприятия могут приобретать распределяемые акции в случае, если они проработали на предприятии не менее трех месяцев в отчетном финансовом году.

В случае нарушения преимущественного права приобретения дополнительных акций, размещаемых по подписке, акционеры могут обратиться за защитой своего права в суд. Указанным правом обладают именно акционеры, само акционерное общество обращаться в суд с иском такого рода не вправе <1>.

<1> Постановление ФАС Московского округа от 16 июня 2003 г. N КГ-А40/3644-03.

Несмотря на особенности содержания и порядка осуществления, преимущественные корпоративные права предоставляют субъектам корпоративных правоотношений определенные привилегии, служащие гарантиями иных корпоративных прав. В этой связи сами преимущественные корпоративные права можно рассматривать в качестве специальных способов защиты иных корпоративных прав <1>. Рассмотрению таких способов защиты прав будет посвящен следующий параграф настоящей работы.

<1> Заметим, что в юридической литературе обращалось внимание на то, что как таковые преимущественные права представляют собой право на защиту интересов их обладателей (см.: Никольский С.Е. Правовая природа преимущественных прав в гражданском праве // Научные труды / Российская академия юридических наук. Вып. 4: В 3 т. Т. 1. М.: Юрист, 2004. С. 917). Представляется, что это не совсем так, поскольку преимущественное право и право на защиту не совпадают по своему содержанию. В этой связи более точно рассматривать преимущественное право не в качестве права на защиту, а в качестве одного из способов защиты субъективных гражданских прав.

<< | >>
Источник: Д.В. ЛОМАКИН. КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ: ОБЩАЯ ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА ЕЕ ПРИМЕНЕНИЯ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ. 2008

Еще по теме 4. Особенности осуществления преимущественных прав приобретения дополнительных акций, размещаемых по подписке:

  1. §3. Обеспечение прав акционеров, обусловленных типом общества и категориями акций
  2. Официальные акты высших судебных органов. Судебная практика. 73.
  3. Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества
  4. 5. Подписка на акции
  5. 4. Особенности осуществления преимущественных прав приобретения дополнительных акций, размещаемых по подписке
  6. 2.1. Корпоративные правоотношения по обеспечению структуры акционерного капитала
  7. Подходы при определении цены в различных сделках
  8. § 2. Корпоративные права акционера (участника)
  9. § 1. Торговые товарищества (общества)
  10. § 1. Защита прав инвесторов при размещении обществом дополнительных акций
  11. §3. Обеспечение прав акционеров, обусловленных типом общества и категориями акций
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -