3.2. Особенности правового регулирования финансово-промышленных групп.

ФПГ является формой организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышения эффективности производства, создание новых рабочих мест (статья 2 Закона о ФПГ). Также как и холдинги, ФПГ не является самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц.

Стоит согласиться с мнением Я.М. Гританса, который считает, что по своей экономической и правовой сути ФПГ является своего рода агрегированной организационной формой основного и дочернего (зависимого) обществ и простого товарищества (договора о совместной деятельности).103

В соответствии с законом о ФПГ выделяют две разновидности ФПГ. Во- первых, ФПГ рассматривается как совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества. Во-вторых, ФПГ представляют как совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ. Как отмечает И.С. Шиткина, первая разновидность ФПГ «представляет по своей сути холдинг, участниками которого являются соответственно материнское общество, на которое возложены функции центральной компании, и дочерние общества».92

Такая вариантность обусловлена прежде всего экономико-правовой спецификой финансово-промышленных групп, которые являются относительно новой и перспективной разновидностью объединения субъектов предпринимательской деятельности в России.

С учетом приведенных возможных подходов в построении ФПГ вариант их создания в качестве совокупности юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества, предусмотренный ст. 2 Закона о ФПГ, свидетельствует о возможном использовании так называемой холдинговой модели при формировании таких комплексов.

Для целей настоящего исследования важно рассмотреть финансово- промышленную группу в первую очередь, как совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества.

В связи с этим необходимо отметить, что основу такого построения ФПГ составляют положения ст. 105 ГК РФ. В связи с определением соотношения понятий «основное и дочерние общества» в зависимости от основания их возникновения, характера взаимодействия между ними допускается возможность выстраивания конструкции ФПГ по трем разновидностям данной модели. При этом следует учитывать, что фактически классическая (традиционная) холдинговая модель наблюдается тогда, когда основное (материнское) общество имеет возможность через принадлежащий ей пакет акций дочерних обществ, т.е. в силу преобладающего участия в их уставном капитале, руководить деятельностью каждого из них.

Формирование ФПГ по технологии построения так называемого традиционного (классического) холдинга возможно с использованием нескольких подходов, выбор каждого из которых обусловлен целями, задачами и принципами объединения ряда юридических лиц в комплексы для консолидации финансовых, технологических и интеллектуальных ресурсов.

Исходя из положения действующего законодательства, это может осуществляться путем:

во-первых, создания холдинга собственниками (держателями) акций ряда уже действующих обществ с передачей ему как основной компании своих пакетов в части, позволяющей ей иметь преобладающее участие в уставном капитале каждой дочерней структуры;

во-вторых, разделения функционирующего предприятия либо выделения из него путем вычленения его структурных подразделений (цехов, филиалов, производств и др.) с регистрацией их в качестве юридических лиц в форме АО с передачей этими новыми субъектами предпринимательской деятельности преобладающих частей пакетов акций основному обществу.

в-третьих, регистрации компании со статусом юридического лица с целью создания на этой базе холдинга. Данная компания делает первичные приобретения ценных бумаг, паев (долей) отдельных обществ с учетом имущественных интересов ее учредителей и складывающейся рыночной конъюнктуры. В последующем осуществляются дополнительные приобретения пакетов акций или паев в соответствующих обществах с целью получения преобладающего участия в уставных капиталах этих структур.

При использовании в рассмотренных случаях традиционной модели холдинга как держательской компании для создания ФПГ необходимо обеспечить, чтобы основное общество действительно имело возможность определять решения, принимаемые дочерними обществами, в силу своего преобладающего участия в их уставном капитале. Этот фактор является определяющим для установления оптимальных пакетов акций и совокупных долей дочерних обществ, которые сосредоточены в холдинге для достижения должной управляемости объединяемых юридических лиц.

Наряду с классическим (традиционным) холдингом в создании ФПГ действующим законодательством предусмотрены другие возможности использования холдинговой модели для объединения юридических лиц на принципах взаимодействия «основное-дочернее» общества. Так, между объединяющимися в ФПГ юридическими лицами может быть заключен договор, согласно которому ряд из них признаются дочерними структурами по отношению к одному из предприятий, определяемому в качестве основного. Как показывает практика создания ФПГ, модель договорного холдинга для таких комплексов не получила распространения. Причина этого заключается в том, что эта модель в сравнении с «системой участия», построенной, например, на основе заключаемого между участниками ФПГ договора, является более жесткой и неоправданно ограничивающей полномочия субъектов предпринимательской деятельности, вошедших в состав такого комплекса.

Финансово-промышленная группа, созданная по холдинговой модели, где полномочия центральной компании выполняет основное общество, является не чем иным, как холдингом, в состав участников которого входят банки, кредитные, страховые организации, иные инвестиционные институты.

Схема взаимодействия «основное-дочернее» общества в конструировании организационно-правового механизма создаваемой ФПГ может быть использована и по иным основаниям. К таковым следует отнести указание в уставе общества, признанного дочерним по отношению к конкретной организации, о наделении последней правами основного общества. Это наблюдается на примере структур, собственником которых выступает одно и то же лицо, а также структур с участием государственных и муниципальных унитарных предприятий, которые согласно действующему законодательству также могут быть в определенных случаях участниками ФПГ.

В соответствии с Законом в ФПГ обязательно участие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении процессов в финансово-промышленной группе.

Отметим позицию В.Д. Рудашевского, который считает ФПГ инвестиционно- финансовым институтом, созданным для соединения банковского капитала с производственным93. Па практике, доля вложений финансово-кредитных учреждений в консолидированные активы ФПГ очень невелика.

Законодательством установленные ограничения на участие в ФПГ холдинговых объединений. Так, согласно п. 5 ст. 3 Закона о ФПГ дочерние общества могут входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом. Природу этого запрета определил Н.И. Михайлов, полагающий, что включение в состав ФПГ дочерних обществ без основной компании привело бы к возникновению двух центров управляющего воздействия: с одной стороны, это основное для дочернего общество, а с другой - центральная компания финансово-промышленной группы.94 С указанным мнением стоит согласиться, поскольку, как уже упоминалось в настоящем исследовании, статья 105 ГК РФ содержит указание на возможность существования у дочерней компании только одного основного общества (товарищества).

Российское законодательство запрещает участие организаций более чем в одной ФПГ.

Еще одной особенностью является то, что в отличие от холдингов ФПГ подлежат регистрации как предпринимательские объединения наряду с тем, что участники группы регистрируются как юридические лица в соответствии с Законом о государственной регистрации юридических лиц. Совокупность юридических лиц, образующих финансово-промышленную группу, приобретает статус ФПГ по решению полномочного государственного органа о ее государственной регистрации.

Обязательный регистрационный порядок создания ФПГ делает холдинга наиболее привлекательной и, соответственно, распространенной формой предпринимательских объединений. Помимо этого, обязательным этапом формирования финансово-промышленной группы является получение предварительного согласия органов Федеральной антимонопольной службы.

Деятельность ФПГ реализуется через органы управления финансово- промышленной группы, высшим из которых является совет управляющих финансово-промышленной группы, включающий представителей всех ее участников.

Постоянно действующим органом ФПГ является юридическое лицо, центральная компания, в зависимости от модели ФПГ либо учрежденная участниками в соответствии с договором о создании ФПГ, либо являющаяся основным обществом в финансово-промышленной группе холдингового типа. Организация приобретает статус центральной компании с момента государственной регистрации ФПГ в Государственном реестре финансово- промышленных групп и лишается этого статуса с момента ликвидации группы.

Центральная компания выступает от имени участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и деятельностью группы. В.Д. Рудашевский проиллюстрировал это, отметив, что центральная компания является «юридическим олицетворением ФПГ».95 Центральная компания готовит ежегодный отчет о деятельности ФПГ, ведет сводный учет, отчетность, составляет баланс финансово-промышленной группы, выполняет в интересах участников отдельные банковские операции.

И.С. Шиткина отмечает ряд негативных явлений, препятствующих интенсивному развитию финансово-промышленных групп и относит к ним недостаточный объем делегируемых участниками ФПГ центральной компании полномочий, а также небольшой уставной капитал центральной компании и се необеспеченность имущественными активами. Также является проблемой низкая доля уставного капитала центральной компании в суммарном уставном капитале

104

остальных участников группы.

Участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ.

В работе уже отмечались положения закона о ФПГ, касающиеся солидарной ответственности участников ФПГ по обязательствам центральной компании. В случае, когда ФПГ организована по холдинговому типу и центральная компания является основным обществом по отношению к другим участникам группы, устанавливается ответственность дочернего общества по обязательствам основного, что противоречит общему смыслу и принципам гражданско-правовой ответственности и существу отношений в холдинговой структуре.

Положения статьи 14 закона «О финансово-промышленных группах», допускающие солидарную ответственность дочерних обществ, входящих в состав ФПГ, по долгам материнского общества, прямо противоречат Гражданскому законодательству и природе отношений между дочерними и зависимыми обществами. Указанные положения из Закона необходимо исключить.

Помимо прочего, необходимо определить место финансово-промышленных групп в системе других интегрированных структур, существующих в современном российском бизнесе.

Существуют данные о сокращении реальной роли финансово-промышленных групп как формы интеграции российского бизнеса.

Одной из причин уменьшения роли ФПГ является отсутствие последовательности законодательства о финансово-промышленных группах.

Другой причиной отсутствия роста активности ФПГ является государственная политика, не предусматривающая мер государственной поддержки ФПГ, гарантированных Федеральным законом о ФПГ и другими нормативными актами. При этих обстоятельствах становятся неактуальными разработка организационного проекта, получение официального статуса ФПГ, поскольку эти действия связаны с определенными организационными и материальными затратами.

По мнению И.С. Шиткиной, практика идет по пути трансформации ФПГ в более жизнеспособные объединения - холдинга. Отмечается, что холдинга построены на жестких имущественных связях, экономически более мобильны. Имея возможности конструкции различных финансовых схем взаимодействия участников объединения, они более закрыты для государственного и налогового контроля, способны обеспечить конфиденциальность владения собственностью.96

В 1993 году с участием России началось формирование нормативной базы в сфере регулирования транснациональных ФПГ (ТФПГ). Начало данному процессу положил подписанный 24 сентября 1993 г. главами государств - участников СНГ (кроме Республики Украина) Договор о создании Экономического союза. Согласно ст. 12 Договора «договаривающиеся стороны содействуют созданию совместных предприятий, транснациональных производственных объединений, сети коммерческих и финансово-кредитных учреждений и организаций». Конкретизируя положения вышеуказанного Договора, главы правительств государств - участников СНГ подписали Соглашение о содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно-финансовых, страховых и смешанных транснациональных объединений. На основе данного Соглашения был заключен ряд документов о формировании ТФПГ между правительствами России, Казахстана, Беларуси, Узбекистана, Украины, Киргизии и Таджикистана и Конвенция СНГ о транснациональных корпорациях от 6 марта 1998 года. 174