Юридическая
консультация:
+7 499 9384202 - МСК
+7 812 4674402 - СПб
+8 800 3508413 - доб.560
 <<
>>

§ 2.2. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного общества в составе финансово-промышленной группы

Широкое обсуждение тематики, связанной с финансово-промышленными группами, началось в СССР за несколько лет до их реального появления, когда бесперспективность системы управления промышленностью, основанной на отраслевых министерствах и отделах ЦК КПСС, стала очевидной для всех, и возник вопрос, чем ее заменить.
Наиболее популярным стало предложение заменить изжившую себя систему промышленными группами, которые должны быть межотраслевыми и формироваться вокруг предприятий-лидеров, находящихся на уровне лучших мировых стандартов. Считалось, что несколько десятков таких групп, получивших приоритетный доступ к качественным ресурсам, освобожденных от бюрократического контроля и одновременно пользующихся всеми формами государственного покровительства, станут локомотивами, которые втянут СССР в XXI век. Тогда речь шла именно о промышленных группах, поскольку банки или иные финансовые структуры либо еще не существо- вали, либо уже существовали, но пока не могли рассматриваться как серьезные экономические игроки10.

Интерес к группам, уже финансово-промышленным, вновь возник в 1992- 1993 гг., когда деньги стали концентрироваться у частных банков. Ситуация изменилась лишь к концу 1993 г. Прежде всего к тому моменту и банки, и промышленность стали проявлять значимый интерес к «мягким» формам интеграции (т. е. к таким, которые не базируются на правах собственности, но налагают некоторые «регулярные» взаимные обязательства). Кроме того, государство заложило необходимую правовую базу11.

Финансово-промышленные группы (ФПГ) стали создаваться на основе Указа Президента РФ от 05.12.1993 г. № 2096 «О создании финансово- промышленных групп в Российской Федерации» и утвержденного этим Указом Положения «О финансово-промышленных группах и порядке их создания».12Целями создания ФПГ являлись структурная перестройка российской экономики, ускорение научно-технического прогресса, повышение экспортного потенциала и конкурентоспособности российских предприятий, повышение управляемости народного хозяйства и проведение активной промышленной политики в условиях приватизации.

Позднее был принят еще ряд нормативно-правовых документов в этой области. Во исполнение Указа было разработано Положение о межведомственной комиссии по содействию организации акционерных промышленных компаний и финансово-промышленных групп, утвержденное распоряжением Совета Министров - Правительством Российской Федерации от 25.08.1993 г. № 153 б-р.

В настоящее время основным нормативным актом, регулирующим организацию и деятельность ФПГ, является Федеральный закон от 30.11.1995 г. «О финансово-промышленных группах», с принятием которого Указ и Положение утратили силу.

Если в 1993 г. была организована только одна ФПГ, то к началу мая 1999 г. официальную регистрацию прошли 84 группы, объединяющие более 1500 промышленных предприятий, коммерческих банков, других учреждений и организаций. Действующие ФПГ убедительно доказывают, что объединение технологически и экономически взаимосвязанных производственных, финансовых и торговых предприятий позволяет сконцентрировать усилия и инвестиции на выполнение крупных проектов, наладить выпуск конкурентоспособной продукции. К примеру, деятельность старейшей ФПГ «Уральские заводы» позволяет загрузить 12 тыс.

кв. м. производственных площадей и сохранить около 1500 рабочих мест. Кроме того, ФПГ разработано 30 инвестиционных проектов, соответствующих международным стандартам. «Восточно-Сибирская ФПГ» проводит работу по аккумулированию средств в рамках общего фонда технологического развития всей группы. Эти средства направляются на реализацию программ создания и производства новых видов химической продукции, информационных технологий, продукции потребительского назначения1.

Несмотря на приведенные данные об успехах зарегистрированных ФПГ, практика показывает, что ФПГ не оправдали большинства надежд, возлагавшихся на них как на инструмент развития российской экономики.

Необходимо отметить, что Закон о ФПГ не изменялся с момента его принятия и имеет целый ряд юридических неточностей и недоработок, в связи с чем стал предметом постоянной критики, как со стороны юристов, так и экономистов.

В. Д. Рудашевский справедливо отмечает, что названный Закон должен быть актом прямого действия, однако из его 22-х статей половина содержит от-

1 Финансово-промышленные образования// Право и экономика. 1999. № 6. С. 32-33.

сылку к административным актам, решениям субъектов РФ и международным соглашениям практически по всем вопросам, имеющим принципиальное значение13.

Недостатки Закона о ФПГ затрудняют создание и функционирование финансово-промышленных групп, не случайно у наиболее успешных российских предприятий эта форма интеграции не вызвала серьезного интереса.

В литературе отмечается также, что, с одной стороны, Закон о ФПГ имеет ограниченное применение, потому что до сих пор отсутствуют некоторые нормативные акты по его исполнению и многие положения не работают, с другой - Закон о ФПГ все больше расходится с реальной практикой. Она показала, что процедура создания и регистрации групп чрезмерно регламентирована, следовало бы перейти от разрешительного порядка к заявительному принципу их регистрации. Кроме того, устарел запрет на участие банков и предприятий в нескольких ФПГ. Сторонники его отмены ссылаются на то, что он затрудняет формирование вокруг банков мощных диверсифицированных ФПГ из официальных групп отраслевого профиля и не мешает реализации крупных инвестиционных проектов путем формирования инвестиционных консорциумов из нескольких банков, уже имеющих свои группы14.

Закон о ФПГ в ст. 2 определяет финансово-промышленную группу следующим образом: совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединившие свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, созда- ние новых рабочих мест. Таким образом, ФПГ не является юридическим лицом, юридическими лицами являются участники ФПГ, а также центральная компания ФПГ, учреждаемая всеми ее участниками (ст, 11 Закона о ФПГ).

Исходя из определения, ФПГ представляет собою совокупность юридических лиц, связанных отношениями экономической зависимости и контроля, поскольку может действовать как основное и дочерние общества либо интегрироваться на основе договора через систему участия. То есть ФПГ является предпринимательским объединением в чистом виде. ГК РФ, естественно, не содержит каких-либо положений, регулирующих статус ФПГ.

Нельзя не согласиться с мнением, что в выше приведенном определении финансово-промышленной группы обращают на себя внимание не только его неуклюжесть и многословность, но и погрешности в содержании, которые стали особенно явными со временем1.

Начнем с того, что Закон о ФПГ предлагает две модели организации группы: во-первых, как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ; во-вторых, как полное или частичное объединение участниками своих материальных и нематериальных активов (система участия) на основе договора 0

создании финансово-промышленной группы.

В литературе также можно встретить точку зрения, что формами организации ФПГ являются: холдинг и система участия2. На наш взгляд, это не совсем точно.

В первую очередь нужно отметить, что закрепленная в ст. 105 ГК РФ конструкция «основное общество (товарищество) - дочернее общество», основывающаяся на возможности основного общества определять решения дочернего общества вследствие преобладающего участия в его уставном капитале, на 1

Фельдман А. Консолидация корпораций// Журналъ для акционеровъ. 1998. № 1.С. 20. 2

Рожков М. Финансово-промышленные группы: современное состояние и перспективы// Рынок ценных бумаг. 1996. № 6. С. 34. Торкановский Е. Финансово- промышленные группы: перспективы и проблемы// Хозяйство и право. 1996. № 4. С. 50.

базе договора, а также исходя из любой другой причины, позволяющей определять решения, принимаемые дочерним обществом, намного шире правового содержания понятия «холдинг», встречающегося в действующем законодательстве.

Даже без учета этого замечания, на наш взгляд, нельзя противопоставлять холдинг и систему участия, так как холдинговая структура, как правило, также строится на наличии системы участия в капитале хозяйственных обществ.

Использование законодателем лишь во втором случае словосочетания «система участия», которое трактуется как полное или частичное объединение участниками материальных и нематериальных активов, является несколько неудачным.

Помимо этого, законодатель, определяя сущность ФПГ, в первой модели организации группы упоминает в качестве основного лишь хозяйственное общество и далее по тексту Закона тоже, хотя согласно п.1 ст. 105 ГК РФ таковым может быть и хозяйственное товарищество.

Нельзя не согласиться с мнением, что в практическом плане важно провести разграничение между ФПГ и холдингами, между ФПГ и другими крупными финансово-промышленными объединениями. Закон о ФПГ в известной мере очертил экономические и формально-юридические признаки финансово- промышленной группы. Это - особый порядок регистрации и ликвидации ФПГ, круг ее участников, цели создания и предмет деятельности, государственная поддержка формирования ФПГ и др15.

Закон рассматривает ФПГ как совокупность коммерческих и некоммерческих организаций, призванных консолидировать значительный капитал (об этом говорит требование об обязательном наличии среди участников ФПГ банка или другой кредитной организации) для решения глобальных задач (что подтверждается федеральным уровнем компетенции и значительными мерами государственной поддержки) в сфере производства товаров и услуг (о чем свиде- тельствует требование об обязательном присутствии среди участников организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг)16.

В группу на договорных основаниях может быть включен и холдинг, но дочерние хозяйственные общества и дочерние унитарные предприятия могут входить в ФПГ только со своей материнской компанией или вместе с унитарным предприятием-учредителем. Причем государственные и муниципальные унитарные предприятия могут стать участниками ФПГ только с разрешения собственника их имущества в порядке и на условиях, определяемых последним.

Итак, совокупность юридических лиц получает статус финансово- промышленной группы при наличии двух обязательных условий:

во-первых, наличия в составе группы участников организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и иных кредитных организаций (п. 3 ст. 3). Поскольку соединение производственного и банковского капиталов является определяющим условием.

Во-вторых, при наличии решения государственного органа о ее государственной регистрации. Так как законодателем установлен разрешительный порядок создания ФПГ.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что во многих зарубежных странах процедура государственной регистрации крупных финансово- промышленных структур отсутствует. Наличие такой процедуры свидетельствует о том, что государство видит в ФПГ важный инструмент своей экономической политики.17

Одним из принципов создания финансово-промышленных групп является принцип индивидуальной организации каждой группы (для регистрации ФПГ уполномоченным государственным органом обязательно наличие организационного проекта - пакета документов, содержащего сведения о целях, задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых результатах деятельности ФПГ).

Как точно отметил Е. Торкановский, финансово-промышленные группы являются «штучной продукцией»18.

При отсутствии государственной регистрации в качестве ФПГ группа юридических лиц не может официально именоваться финансово- промышленной группой.

Термин «финансово-промышленная группа» точно отражает особенности структуры и происхождения большинства крупных российских предпринимательских объединений: туда входят предприятия и реального и финансового секторов, а формировались они банками. Но поскольку Закон о ФПГ закрепил строгое определение данного термина, то в литературе часто говорят о ФПГ де- юре и ФПГ де-факто - финансово-промышленных объединениях, которые не имеют государственной регистрации в качестве ФПГ.

Вообще авторам, работающим по рассматриваемой проблеме, всегда приходится уточнять, о каких ФПГ идет речь, либо предлагать свои термины для обозначения ФПГ де-факто. К примеру, некоторые авторы предлагают ис- пользовать термин «финансово-промышленный конгломерат» . Эта ситуация еще раз подтверждает потребность в легальном обобщающем наименовании для различных совокупностей юридических лиц, связанных отношениями экономической зависимости и контроля, которые мы условились именовать предпринимательскими объединениями.

Основой совместной корпоративной деятельности участников любого предпринимательского объединения является совместный частный экономический интерес, который вытекает из рассмотренных нами ранее преимуществ группы и удовлетворяется объединением капиталов вне зависимости от официальной регистрации в качестве ФПГ.

По мнению Торкановского, факт регистрации сулит лишь возможные льготы в будущем. Конечно, это стимул, иногда достаточно сильный. Однако стимулирование государством всех или большинства ФПГ наталкивается на значительные проблемы: страна не имеет достаточных дополнительных ресурсов. Поэтому очень сложно побудить инициаторов создания предпринимательского объединения на прохождение трудной процедуры регистрации, которая требует много времени и сил. Нельзя также не учитывать и такой антистимул, как частичная потеря самостоятельности участниками группы1.

Кроме того, можно отметить, что участники группы не всегда желают огласки степени своей взаимозависимости.

Характерная черта, отличающая иные предпринимательские объединения от ФПГ, - нежесткие организационно-правовые формы, что означает, прежде всего, размытость их границ и существование разных оснований для включения в них тех или иных членов. Далеко не всегда ключевыми являются отношения собственности.

Основой для взаимодействия и контроля могут быть отношения кредитор-заемщик, банк-клиент, пересекающиеся директораты, просто наличие управленческой команды с общей историей и интересами, работа в единой технологической цепочке и т.д.

В качестве примера можно назвать следующие финансово- промышленные объединения, существующие и уже прекратившие (после августа 1998 года) свое существование в российской экономике, которые никогда не имели статуса ФПГ: Онэксимбанк - Интеррос - Норильский никель - Сиданко; Консорциум Альфа-Групп; Менатеп - Роспром - Юкос; а также группы Российского Кредита и Инкомбанка.

Закон о ФПГ различает регистрацию финансово-промышленной группы и центральной компании. Гражданское законодательство в части регистрации юридических лиц не распространяется на регистрацию ФПГ. В Законе о ФПГ

1 См.: Торкановский Б. Указ. соч. С. 51.

дан перечень документов, необходимых для государственной регистрации финансово - промышленной группы. Государственная регистрация подтверждается выдачей свидетельства установленного образца и включением в государственный реестр ФПГ.

Центральная компания ФПГ регистрируется в порядке, установленном ГК РФ для регистрации юридических лиц (ст. 11 Закона о ФПГ).

По мнению Е. Торкановского, в зависимости от способа образования ФПГ можно подразделить на созданные директивным способом и добровольным. Директивным способом были созданы ФПГ по типу холдингов на базе государственной собственности и государственных постановлений, а добровольным способом создаются ФПГ путем заключения договора о создании финансово-промышленной группы19.

На основе договора о создании ФПГ участниками группы учреждается центральная компания ФПГ. Она является, как правило, инвестиционным институтом. Допускается ее создание в форме хозяйственного общества, ассоциации, союза (п. 2 ст. 11 Закона о ФПГ).

Центральная компания осуществляет ведение дел финансово- промышленной группы. При этом законодатель предусмотрел уставную определенность деятельности центральной компании (п. 4 ст. 11 Закона о ФПГ)- По обязательствам центральной компании участники ФПГ несут солидарную ответственность, особенности исполнения которой определяются договором о создании ФПГ (ст. 14 Закона о ФПГ).

Статья 12 Закона о ФПГ определяет понятие деятельности финансово- промышленной группы. Под деятельностью ФПГ понимается деятельность ее участников, которую они осуществляют в соответствии с договором о создании группы и (или) ее организационным проектом при использовании обособленных активов.

Закон о ФПГ предусматривает возможность признания участников ФПГ консолидированной группой налогоплательщиков в случаях и в порядке, установленных законодательством Российской Федерации о налогах, договором о создании ФПГ (п. 1 ст. 13). Порядок ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы регламентировался Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.01.1997 г. №24\

Однако, принятый в последствии НК РФ исключает возможность рассматривать ФПГ в качестве консолидированного налогоплательщика.

Рассматривая в чистом виде две формы организации ФПГ, закрепленные в законе, можно говорить, в первом случае, о ФПГ как вертикально интегрированном комплексе, где основное (материнское) общество через систему участия контролирует совокупность дочерних и зависимых хозяйственных обществ. В эту схему не вписывается возможность участия в ФПГ других коммерческих организаций, помимо хозяйственных товариществ и обществ, а также некоммерческих организаций, в том числе и иностранных, указанных в пункте 2 статьи 3 Закона о ФПГ. В противном случае обязательно должен быть задействован при организации ФПГ такой юридический инструмент как договор. Согласно абз. 3 п. 2 ст. 5 Закона о ФПГ его наличия при государственной регистрации ФПГ, «образуемых основным и дочерними обществами», не требуется.

На наш взгляд, договор о создании ФПГ должен заключаться участниками в любом случае. Надо отметить, что этого же мнения придерживаются и разработчики законопроекта «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О финансово-промышленных группах», который был внесен в Государственную Думу 15 марта 2001 г. Это объясняется тем, что согласно закону посредством договора о создании ФПГ должны быть урегулированы многие важные условия создания и деятельности группы, особенности исполнения солидарной ответственности участниками ФПГ по обязательствам центральной компании.

В этой связи интересной является природа договора о создании ФПГ. Как отмечают некоторые авторы, его можно отнести к учредительному договору. Однако, поскольку ФПГ не вписывается в ложе ГК РФ, постольку использование конструкции учредительного договора (как вида учредительных документов юридических лиц) некорректно20. Договор о создании ФПГ, скорее всего, можно считать договором о совместной деятельности (ст. 1041 ГК РФ).

Мы уже вели речь о том, что статус центральной компании финансово- промышленной группы возлагает на участников в соответствии со ст. 14 Закона о ФПГ возможность солидарной ответственности по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности финансово- промышленной группы.

В качестве центральной компании ФПГ может выступать основное общество (п. 1 ст. 11 Закона о ФПГ), которое в установленных законом случаях (п. 2 ст. 105 ГК РФ) само несет совместно с дочерним обществом солидарную ответственность, а дочернее общество напротив не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Из текста же Закона о ФПГ следует, что участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании и в той и в другой модели организации ФПГ.

Возникает вопрос: вступает ли ст. 14 Закона о ФПГ в противоречие со ст. 105 ГК РФ или, учитывая то, что Закон о ФПГ был принят уже после вступления в силу части первой ГК РФ, эта норма является специальной и солидарная ответственность по обязательствам центральной компании - особенность ФПГ?

Скорее всего, что ответственность участников по долгам центральной компании - это отличительная черта ФПГ, в частности, от холдинга.

При договорном способе организации ФПГ, закрепленном в законе, речь можно вести о горизонтально интефированной ipynne, участники которой добровольно переходят под единое руководство учрежденной ими менеджмент-компании, то есть происходит юридическое обособление функции «управление». Юридическое обособление функции «управление» не ведет к образованию управляющего холдинга, а ведет к учреждению экономически и юридически зависимого от участников ФПГ юридического лица, управляющего делами ФПГ. Центральная компания, по существу, представляет собой дочернее общество, по отношению к которому в качестве основного лица выступают юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ. Тогда становится понятной возможность солидарной ответственности участников ФПГ по обязательствам центральной компании.

На практике в большинстве случаев инициаторы создания ФПГ учреждают банальное открытое акционерное общество и регистрируют его как центральную компанию группы. Поскольку предусмотренное законодателем полное или частичное объединение участниками своих материальных и нематериальных активов осуществить практически не всегда просто, а тем более, когда каждый из участников ФПГ изначально не собирается передавать в нее свои реальные активы: производственные мощности, капитальные вложения, пакет акций в своем уставном капитале и пр.

Формально же вложения в уставный капитал другого хозяйственного общества являются системой участия, под которой законодатель понимает полное или частичное объединение участниками своих материальных и нематериальных активов.

Таким образом, при организации финансово-промышленных групп по второй модели используется та же идея, что и при создании первого вида ФПГ: финансово-промышленная группа создается в виде основного и дочернего юридических лиц.

По мнению О. В. Белоусова, идея, положенная в основу формирования и первой и второй модели организации ФПГ является ущербной, поскольку, как в первом, так и во втором случае дочернее общество (центральная компания) от- вечает по обязательствам основного лица (в данном случае основных лиц). Более того, центральная компания действует в соответствии с условиями договора о ФПГ (договором простого товарищества) и в соответствии со своими учредительными документами. Такая финансово-промышленная группа является иррациональным объединением и противоречит проводимой Кодексом идее о том, что юридическое лицо не может действовать на основе договора простого товарищества. Причину этого автор видит в том, что российская финансово- промышленная группа конструировалась законодателем «под правительство», а не «под предпринимателя» или иного участника ФПГ21.

На наш взгляд, действующий Закон о ФПГ «морально устарел», регламентируемая им форма интеграции: со сложной процедурой регистрации, без реального стимулирования со стороны государства, без налоговых привилегий не может на сегодняшний день заинтересовать хозяйствующих субъектов, которые и без создания ФПГ могут сформировать зависимость и образовать группу.

§ 23. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного общества в составе холдинговой структуры

Правовое положение холдинга российским законодателем четко не определено. Несмотря на то, что юридическое содержание понятия «холдинг» встречается в отдельных правовых актах, легального определения данного понятия не существует до сих пор. Закон «О холдингах», принятый Государственной Думой РФ 28.06.2000 г., был вначале отклонен Президентом РФ и отправлен на доработку, затем принятый в третьем чтении Государственной Думой РФ в редакции согласительной комиссии, указанный закон вновь был отклонен в июле 2001 г. уже Советом Федерации.

Имеет смысл внести ясность относительно далее употребляемых нами терминов, так под холдингом мы будем иметь в виду всю совокупность участников предпринимательского объединения во главе с головной организацией - холдинговой компанией или холдинг-компанией.

Пункт 1.1. Временного положения, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16.11.1992 г. № 1392 определяет холдинговую компанию, как предприятие, независимо от организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании именуются «дочерними». Под «контрольным пакетом акций» понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления.

Эта формулировка в контексте современного законодательства несколько некорректна, поскольку раскрывается через понятие «компания», определение которой в законодательстве отсутствует, а также различные организационно- правовые формы могут иметь юридические лица, но не предприятия. Определяющим признаком холдинговой компании во Временном положении является преобладающее участие одной коммерческой организации в акционерном капитале других организаций.

В юридической литературе вопрос о соотношении холдинга и правовых конструкций «основное общество (товарищество) - дочернее общество», «преобладающее общество - зависимое общество», закрепленных ст. 105, 106 ГК РФ, является дискуссионным.

Одни авторы считают1, что понятие холдинга согласуется с принципами статьи 105 ГК РФ («Дочернее хозяйственное общество»), прототипом которой,

1 См.: Федчук В. Указ. соч. С. 66. Торкановский Е. Указ. соч. С. 50.

по мнению В. Федчука, является статья 144 Закона о компаниях Великобритании, где содержится определение холдинга.

Встречается другая точка зрения22, что холдинг можно определить лишь как совокупность хозяйственных обществ, в которой одно общество имеет возможность определять решения другого общества в силу преобладающего участия в нем. Поэтому определение дочернего общества, закрепленное ст. 105 ГК РФ, гораздо шире холдинга.

С позиции В. В. Лаптева трактовка дочернего общества, содержащаяся в ст. 105 ГК РФ не относится к определению холдинговой компании, признаком которой является именно наличие у нее контрольного пакета акций дочернего общества23.

Однако Закон о банках определяет в ст. 4 банковский холдинг как объединение юридических лиц, в том числе, на основе существующей возможности у головной организации прямо или косвенно (через третье лицо) определять решения других юридических лиц, входящих в холдинг по причине участия в их уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора. Иначе говоря, наряду с преобладающим участием в уставном капитале допускается договорный тип зависимости юридических лиц в банковском холдинге.

По мнению В. С. Белых, ГК РФ, закрепляя положения о дочерних и зависимых хозяйственных обществах, в какой-то мере (опосредованно) очерчивает юридические контуры холдинга24.

А. Р. Горбунов в книге «Дочерние компании, филиалы, холдинги» пишет, что холдингом считается любой хозяйственный субъект, располагающий дочерним предприятием и имеющий возможности контролировать его деятельность. И называет следующие элементы «холдингового объединения»: •

головное предприятие. Штаб-квартира головного предприятия специализируется на управлении дочерними предприятиями и обычно не ведет какую-либо оперативную деятельность (производственную, торговую и т. п.); •

представительства и филиалы, не имеющие статуса юридического

лица; •

дочерние общества основного холдинга и/или промежуточного холдинга; •

зависимые общества, вложения в которые хотя и ниже уровня контрольного пакета, но позволяют преобладающему обществу (холдингу) влиять на их деятельность путем участия его представителей в органах управления, а также на основе гарантированных уставом прав меньшинства и других особенностей регламента общего собрания участников и совета директоров компании; •

общества с долевым участием холдинга, вложения в которые носят чисто «портфельный» характер, то есть не влекут за собой участие в управлении (однако и здесь возможно образование блоков для голосования на общем собрании участников, что позволяет квалифицировать их как ассоциированные компании холдинга); •

другие фирмы и хозяйственные субъекты, находящиеся в зависимом положении (дилеры, эксклюзивные поставщики, агенты и пр.)25. В этой связи нельзя не согласиться с точкой зрения Томаса Келлера, который определяет холдинговую компанию, как компанию главной областью деятельности которой является рассчитанное на длительный срок долевое участие в одной или нескольких юридически самостоятельных компаниях26. Поэтому на наш взгляд представительства и филиалы — внешне обособленные подразделения юридического лица - не могут выступать в качестве элементов холдинговой структуры. Последними являются организации со статусом юри- дического лица, связанные между собой, как правило, системой долевого участия.

С этой точки зрения вряд ли можно отнести к элементам холдинга другие хозяйственные субъекты, находящиеся в ином зависимом положении (например, дилеры, эксклюзивные поставщики). Сам по себе, скажем, статус дилера еще не свидетельствует о наличии системы участия, построенной по типу холдинга27.

Разработчики проекта Федерального закона «О холдингах» предложили следующее определение холдинга.

Законопроект (ст. 3) определяет холдинг как совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять решения, принимаемые другими участниками.

В зависимости от способа возникновения холдинговых отношений в законопроекте выделяется имущественный холдинг, который образуется в результате преобладающего участия головной компании, являющейся хозяйственным обществом или хозяйственным товариществом, в капитале других юридических лиц, также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными товариществами, с оформлением путем внесения записей в реестр акционеров или в устав участникам холдинга о владении головной компанией акциями (долями), обеспечивающими преобладающее участие в капитале участника холдинга, либо внесения записи в устав акционерного общества - участника холдинга о праве головной компании давать ему обязательные указания или вступления в силу договора о таком праве между участником холдинга и головной компанией. В проекте закона под преобладающим участием в капитале хозяйственного общества (головной компании, участника холдинга) понимается владение собственником, головной компанией акциями (долями) в размере, позволяющем предопределять решения, принимаемые указанным хозяйственным обществом.

Помимо этого, холдинговые отношения могут возникать в результате договора о создании холдинга между головной компанией и участниками холдинга, или договора между головной компанией и участниками (учредителями, акционерами, товарищами) других юридических лиц - участников холдинга (договорный холдинг).

Кроме того, холдинговые отношения могут возникать в результате способности руководящих органов головной компании определять состав или решения руководящих органов других юридических лиц. Можно назвать эти отношения фактическим холдингом.

Холдинг может возникнуть на основании волевого акта - решения (нормативного правового акта о создании холдинга), принятого в пределах своей компетенции собственниками имущества, если все участники холдинга являются государственными унитарными предприятиями (имущественный холдинг на базе государственной собственности) и на основании постановления Правительства Российской Федерации, принятого в соответствии с рассматриваемым проектом Федерального закона «О холдингах».

Не имеет смысла пускаться в детальный комментарий законопроекта. Хотелось бы только заострить внимание на том, что в законопроекте «холдинговые отношения» включают в себя достаточно широкий круг правоотношений, в основе которых находится дочерняя зависимость юридических лиц имущественного, договорного и фактического характера, закрепленная пунктом 1 ст. 105 ПС РФ. Помимо классического холдинга - вертикально интегрированной совокупности юридических лиц, определяющим признаком которой является контроль, осуществляемый основным обществом над дочерним в силу преобладающего участия в его уставном капитале - разработчики проекта закона предлагают и другие способы возникновения холдинга: договорный, волевой (распорядительный) порядок, способность руководящих органов головной компании определять состав или решения руководящих органов других юридических лиц (фактическая зависимость).

Возможно, при отсутствии на сегодняшний день надлежащего правового регулирования предпринимательских объединений такой подход является оправданным. Но, на наш взгляд, нельзя именовать холдингом все проявления отношений экономической зависимости и контроля юридических лиц, все формы интетрации организаций.

При анализе положений законопроекта и сопоставлении их с нормами Закона о ФПГ и со статьей 105 ГК РФ определенно обнаруживается некоторое пересечение, а отчасти и совпадение круга отношений, регулируемых указанными актами, что также требует детальной проработки.

Если обратиться к зарубежным исследованиям, касающимся холдинговых структур, то можно увидеть определенное (также отличное от законопроекта) понимание холдинга. Например, Келлер в своей работе «Концепции холдинга» рассматривает классический «пирамидальный» холдинг, строящийся, как правило, исключительно на основе системы участия в капитале юридических лиц.

Дело в том, что, в отличие от «западной» экономики, в России до сих пор невозможно появление такого типа экономического агента, как крупный и успешный портфельный инвестор. К примеру, обладая только лишь пакетом акций какого-либо промышленного предприятия в России, невозможно получить ни дохода, ни влияния. Этот пакет акций может быть через какое-то время либо размыт, либо оспорен, потому что помимо формальных собственников для российского предприятия существует еще, как минимум, две категории обладателей фактических прав собственности. Это, во-первых, внутренний менеджмент, а также иные влиятельные локальные группировки. И, во-вторых, исполнительная власть (в зависимости от размера предприятия - городская, региональная или федеральная). Только устойчивое равновесие в этом, по меньшей мере, «треугольнике сил», по мнению Я. Ш. Паппэ, обеспечивает формальному собственнику действительно прочный и эффективный контроль над предприятием, а самому предприятию - возможности для развития. В случае конфликта любая из сторон в настоящее время, как правило, проигрывает коалиции двух других28.

Возвращаясь к работе Келлера, нужно отметить, что под понятием «холдинг» автор имеет в виду головную компанию предпринимательского объединения. Возможно потому, что, в частности в немецком корпоративном законодательстве, существует понятие «связанные предприятия» и для группы определенным образом связанных предприятий существует такое понятие как «концерн» (об этом мы уже говорили в соответствующем параграфе работы). Поэтому холдингом автор именует не определенным образом интегрированную совокупность юридических лиц (к чему склоняемся мы, поскольку не располагаем легальным определением предпринимательского объединения, кроме такой его разновидности как ФПГ), а компанию, главной областью деятельности которой является рассчитанное на длительный срок долевое участие в одной или нескольких юридически самостоятельных компаниях.

С такими оговорками можно обратиться к рассмотрению моделей холдинга в экономике развитых стран и соответственно положения дочерних и зависимых хозяйственных обществ в этих хозяйственных системах.

Келлер предлагает классификацию холдинговых компаний, исходя из следующих классификационных признаков : •

функциональных характеристик холдинга («финансовый холдинг» и «управляющий холдинг»); •

иерархической позиции холдинга в совокупности взаимосвязанных юридических лиц («основной холдинге и «промежуточный холдинг»); •

дислокация деятельности предприятий холдинга («национальный холдинг» и «транснациональный холдинг»).

С точки зрения автора, холдинг может быть финансовым или управляющим, а также финансово - управляющим.

Финансовый холдинг (холдинг в широком смысле) основан на долевом участии в капитале юридических лиц с преобладанием таких функций, как инвестирование и управление капиталовложениями. Причем понятие финансового холдинга не подлежит какому-либо количественному ограничению относительно доли капиталовложений, которая может составлять от нескольких процентов до 100% в уставном капитале юридического лица. Это означает, что даже при 100%-ом участии финансовый холдинг не оказывает никакого оперативного влияния на предпринимательскую деятельность компании. Задачей политики долевого участия в финансовом холдинге является образование портфельной структуры с оптимальным соотношением доход/риск.

Управляющий холдинг (холдинг в узком смысле) через основное или материнское общество осуществляет единое экономическое руководство по отношению к дочерним и зависимым обществам, что при создании холдингового концерна29 выражается в следующем: -

экономически единая постановка общей цели долгосрочной предпринимательской политики концерна; -

организация, соответствующая этому единству, и регулирование компетенции; -

осуществление единого руководства и распорядительной деятельности; -

контроль за достижением цели.

Холдинг может выступать в качестве управляющего холдинга относительно части своих дочерних обществ и одновременно занимать позицию финансового холдинга по отношению к другой части обществ.

Рассмотрим иерархическую позицию холдинга.

Основной холдинг является господствующей компанией с преобладающим участием или полным (100%) участием в составе закрытой совокупности дочерних обществ. Промежуточный холдинг является всегда дочерним обществом. В качестве холдинга он может быть основным обществом, возглавляющим одно или несколько дочерних обществ или обществ с долевым участием и осуществляющим функции финансового и/или управляющего холдинга.

Российское законодательство не препятствует образованию перекрестных холдингов и холдингов «кругового» типа30 в зависимости от построения системы участия.

Поскольку в вышеприведенных случаях нет институционализации холдинга, все участники предпринимательского объединения теоретически выступают и в роли субъекта и в роли объекта управления одновременно, хотя на практике акцент может быть сдвинут в ту или иную сторону.

Следующим классификационным признаком является дислокация. Существенным признаком национального холдинга является его дислокация в определенном государстве, то есть национальный холдинг участвует лишь в тех компаниях, которые расположены в одном государстве.

Транснациональный холдинг является основным для обществ, которые дислоцируются в различных государствах. Будучи промежуточным холдингом, он может быть одновременно финансовым или управляющим холдингом для иностранных капиталовложений. Вследствие, как правило, широкого географического рассеивания их дочерних и зависимых обществ, транснациональные холдинговые компании часто регистрируются в государствах, которые наряду с особыми налоговыми преимуществами облегчают доступ к международным финансовым рынкам и особым инструментам финансирования.

Далее Томас Келлер выделяет специфические признаки холдинга31.

Юридическо-структурно-организационные признаки.

Поскольку предпринимательский предмет холдинга заключается в долевом участии в одном или нескольких юридических лицах, независимых в правовом и экономическом отношении, то с каждым холдингом непосредственно

связано возникновение вертикальной юридическо-уставной структуры холдинга.

Для холдинга, как юридически самостоятельной формы руководства концерном, это означает, что правовое обособление одной или, как правило, нескольких структур объединения одновременно всегда связано с правовым обособлением высшего звена управления.

Между холдингом и его дочерними и зависимыми обществами возникают вертикальные финансово-правовые и, при известных условиях, директивно- правовые или управленческо-организационные отношения, а также отношения услуг.

Структура холдинга является, по меньшей мере, двухступенчатой. Посредством юридических и структурно-организационных связей образуется основная систематика выше и ниже холдинга, с помощью которой можно классифицировать и описывать все возможные структуры долевого участия и отношений с холдинговыми обществами.

Функциональные признаки. Основополагающей функцией холдинга является финансирование долевого участия, в прямой зависимости от которого находятся административно-технические задачи, простирающиеся от простого административного управления долевым участием до чисто контрольной деятельности.

Производной функцией холдинга является руководство совокупностью взаимосвязанных юридических лиц.

В принципе холдинговые общества не выполняют каких-либо производственно-хозяйственных функций. Несмотря на экономические отношения в кадровой и финансовой политике, они не производят ни материальные товары, ни услуги, не имеют связей с рынками сбыта или закупок.

Хозяйствующие субъекты, которые наряду с главной целью долевого участия в других обществах ведут еще и собственную оперативную деятельность, играют некую двойную роль: с одной стороны, холдинг, с другой стороны - промышленное предприятие, банк, торговое предприятие и т. п. Для этих типов организаций укоренилось понятие «смешанный холдинг».

Отсюда можно изобразить классификацию основных типов холдингов с учетом их производственно-экономических функций следующим образом (см. рис. 1):

Рис. 1.

Келлер считает, что в основе всех холдинговых концепций лежит следующий рыночный принцип. Поскольку холдинговое предпринимательское объединение основывается на юридической самостоятельности и децентрализованной ответственности входящих в него юридических лиц, то в нем (объединении) существуют изолированные друг от друга отношения к различным внешним рынкам. С одной стороны, это отношения оперативных дочерей холдинга к внешним рынкам товаров и услуг. С другой стороны, это отношения холдинга к внешнему рынку капитала. Эти рыночные отношения изолированы друг от друга:

- дочерние общества холдинга не имеют доступа к внешнему рынку капитала, поскольку все доли участия в дочерних компаниях держит холдинг. Покупка и продажа предприятий осуществляется исключительно холдингом; -

холдинг не имеет доступа к рынку товаров и услуг. Он не ведет оперативной деятельности. «Продуктом» холдинга является его портфель долевого участия. Который он создает путем покупки и продажи долей участия; -

в то время как оперативные дочери предлагают своим внешним клиентам продукцию в своем сегменте рынка, холдинг предлагает своим «клиентам» - участникам холдинга использовать финансовые накопления в сегменте рынка капитала.

В исследуемой литературе описывается пять моделей образования холдинга в мировой практике32: 1)

основание холдинга и последующая покупка долей участия или «модель основания». В этом случае вначале формируется первичная сфера долевого участия, после этого производится покупка дополнительных долей участия, которая осуществляется, главным образом, за счет заемных средств. 2)

внесение в холдинг уже имеющихся долей участия в действующих предприятиях или «модель слияния». В данном случае компаньоны передают свои доли участия в действующих предприятиях вновь создаваемому холдингу, в котором им предоставляются права долевого участия, а также могут предоставляться дополнительные выгоды. 3)

полное разделение структурных единиц предприятия или основной фирмы («модель разделения»). 4)

модель выделения дочернего общества. 5)

модель делегирования функций управления по договору (образование «квази» - холдинга).

На этой модели необходимо заострить внимание, поскольку в отечественной литературе является дискуссионным вопрос о том, возникает или не возникает холдинг при делегировании функций управления менеджмент- компании по договору.

Центральным элементом этой модели является передача функций управления специальным управленческим обществам на основе двухсторонних договоров. При этом «децентрализация» имущества, как это происходит в модели разделения, или «централизация» долей участия, типичная для модели слияния, не происходит. В модели делегирования функций управления по договору следует различать два варианта: -

делегирование функций управления предпринимательским объединением в целом, -

делегирование оперативных управленческих функций.

При делегировании оперативных управленческих функций передаются соответствующие оперативные управленческие функции «компании, руководящей предприятием». Эта компания использует основной и оборотный капитал материнского общества и управляет им. Сделки совершаются от имени материнского общества. Модель управления предприятием особенно естественна как предварительная ступень к «истинной» концепции холдинга. Типичным представителем этого типа компаний является «Pelikan International Corporation», 100% дочерняя компания швейцарского финансового холдинга «Pelikan AG». Эта компания не держит долей участия, а осуществляет координацию таких производственных функций, как маркетинг, сбыт, производство, разработки и административное управление, а также предпринимательская постановка цели и контроллинг иностранных оперативных обществ долевого участия фирмы «Pelikan AG».

При делегировании функций управления концерном владельцы долей оперативных компаний передают свои функции управления и права голоса центральной менеджмент-компании. Эта компания берет на себя функции материнского общества, которое руководит концерном. Исходные структуры долевого участия остаются неизменными. По своей структуре неизменными остаются также оперативные единицы холдинга.

Примером может служить построение концерна международной группы Pirelli. Функцией менеджмент-компании «Pirelli Societe Generale S. А.» в которой участвовали на паритетных началах две финансовые холдинг-компании, было руководство всей группой Pirelli. С этой целью оба основных общества передали все управленческие функции и права голоса центральной менеджмент-компании, которая не только управляет всем предпринимательским объединением, но и держит сама, в среднем, 8% долей участия в оперативных предприятиях и промежуточных холдинг-компаниях.

Таким образом, между менеджмент-компанией и управляющим холдингом существуют значительные функциональные аналогии. Однако в менеджмент-компании речь идет о юридическом обособлении функции «управление».

Юридическое обособление функции «управление» ведет тем самым не к организации основного холдинга с дочерними обществами, а к образованию зависимого управляющего дочернего общества. Таким образом, менеджмент- компания может классифицироваться, как общество услуг внутри концерна33.

В России порядок организации и деятельности холдинговых компаний установлен лишь применительно к холдингам, созданным в процессе приватизации государственных предприятий.

Если вспомнить Временное положение о холдинговых компаниях, то в нем содержится три основных пути создания холдинговых предпринимательских объединений: 1)

преобразование предприятия с выделением из его состава подразделений в качестве юридически самостоятельных дочерних предприятий; 2)

объединение пакетов акций юридически самостоятельных предприятий; 3)

учреждение новых акционерных обществ.

Поскольку первоначально холдинги стали использоваться в условиях реформирования экономических отношений й структурной перестройки в добы- вающих отраслях промышленности с целью сохранения существующих производственных цепочек, сложившихся хозяйственных связей и создания адекватной изменившимся условиям системы управления, которая бы обеспечила стабильность и эффективность использования капитала. Поэтому отечественный холдинг, как правило, представляет собой вертикально - интегрированный комплекс {холдинговый концерн), в котором отношения между управляющим холдингом и входящими в его структуру материнскими, дочерними, преобладающими и зависимыми обществами устанавливаются с помощью планирования, финансирования, координации и контроля.

Структура ныне существующих холдингов, например в нефтегазовом комплексе, изначально была определена по «инициативе с веху» - рядом Указов Президента России1.

Указом Президента РФ от 05.11.1992 г. № 13332 была определена структура вновь учрежденного РАО «Газпром». Его уставный капитал должен был сформироваться из 100% капитала предприятий, состоящих из имущества Единой системы газоснабжения, находящегося в федеральной собственности; контрольных пакетов акций образуемых акционерных обществ; долей участия, принадлежащих Государственному газовому концерну «Газпром», в имуществе российских и зарубежных предприятий, объединений, организаций, а также иного имущества, закрепленного за концерном «Газпром», не запрещенного к приватизации. В тексте Указа предусматривалось, что в течение трех лет с момента учреждения РАО «Газпром» доля Российской Федерации в уставном ка- 1

Указ Президента РФ от 14.08.1992 г. № 922 «Об особенностях преобразования государственных предприятий, объединений, организаций топливно- энергетического комплекса в акционерные общества»// Собрание актов Президента РФ и Правительства РФ. 1992. №9, ст. 591; Указ Президента РФ от

17.11.1992 г. №1403 «Об особенностях приватизации и преобразовании в акционерные общества государственных предприятий, производственных и научно-производственных объединений нефтяной, нефтеперерабатывающей промышленности и нефтеобеспечения»// Собрание актов Президента РФ и Правительства РФ. 1992. №22, ст. 1778 и др. 2

Собрание актов Президента РФ и Правительства РФ. 1992. № 19. Ст. 1607.

питале РАО должна составлять не менее 40% его акций (позже этот срок был продлен еще на три года Указом Президента от 20.03.1996 г. № 399).

В анализируемом Указе понятие «дочерние акционерные общества» используется в отношении предприятий, входивших в систему государственного концерна и подлежащих преобразованию в порядке приватизации. Холдинг создавался путем передачи не менее 51% акций преобразованных в акционерные общества предприятий в уставный капитал РАО «Газпром».

Указ Президента РФ от 17.11.1992 г. № 1403 «Об особенностях приватизации и преобразования в акционерные общества государственных предприятий, производственных и научно-производственных объединений нефтяной, нефтеперерабатывающей промышленности и нефтеобеспечения»1 явился нормативным актом, преобразующим строение комплексных и масштабных предприятий нефтяной промышленности в объединения холдингового типа.

Устанавливалась такая структура, что 25% акций каждого образуемого акционерного общества объявлялись привилегированными и не подлежали конвертации в обыкновенные акции при последующей перепродаже. Все акции, закрепляемые на определенный срок в федеральной собственности, признавались голосующими.

В отношении преобразованных в акционерные общества предприятий и объединений, пакеты акций которых вносились в уставные фонды компаний «ЛУКойл», «ЮКОС», «Сургутнефтегаз», «Транснефть» и «Транснефтепродукт», установлены были иные правила.

В уставный капитал акционерных обществ «ЛУКойл», «ЮКОС» и «Сургутнефтегаз» было решено внести в качестве контрольных пакетов 38% акций акционерных обществ, созданных при преобразовании предприятий и объединений, ранее входивших в систему государственного предприятия - право- предшественника «ЛУКойл». Эти акции признавались обыкновенными (голосующими).

1 Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 22. Ст. 1778.

В отношении акционерных обществ «Транснефть» и «Транснефтепродукт», Указом было предусмотрено внести в их уставный капитал 51% акций акционерных обществ, созданных при преобразовании предприятий и объединений по транспортировке нефти и нефтепродуктов с сохранением акций компаний в федеральной собственности без права передачи в управление третьим лицам в течение всего периода действия запрета на приватизацию трубопроводного транспорта, установленного Государственной программой приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 г.

Указом установлено, что акции созданных акционерных обществ и нефтяных компаний распределяются в таком порядке, что от 38 до 49 процентов акций дочерних обществ закреплялись на три года в федеральной собственности. 40% акций нефтяных компаний подлежали продаже на инвестиционных торгах в течение двух лет.

В холдинг акционерного общества «ЛУКойл» вошли предприятия всей технологической цепочки, предприятия социально-культурной, бытовой инфраструктуры (общим числом более 20).

Совершенно очевидно, что такая структура холдинга была подчинена целям обеспечения управления производственными (технологическими) процессами добычи, переработки и реализации нефти и газа, предприятиями, обеспечивающими быт и жизнедеятельность персонала предприятий холдинга в условиях Севера.

Необходимо отметить, что в соответствии с Указом Президента РФ от 01.04.1995 г. № 327 «О первоочередных мерах по совершенствованию деятельности нефтяных компаний»34 было установлено, что на нефтяные компании, а также на акционерные компании «Транснефть» и «Транснефтепродукт» не распространяется действие Временного положения.

Временное положение устанавливает целый ряд офаничений по созданию холдинговых компаний:

Во-первых, дан обширный перечень отраслей промышленности, в которых не допускается создание холдинговых компаний; во-вторых, нельзя организовать холдинг, когда среди группы госпредприятий имеются те, для которых установлены ограничения на приватизацию; в-третьих, введены запреты на регулирование цен и организацию сбыта продукции (работ, услуг) дочерних предприятий на внутреннем рынке за пределы холдинга. Значимы антимонопольные требования к появлению холдингов.

По прошествии десяти лет значительно изменилась, стала многообразнее и сама деятельность холдингов и отрасли, в которых они утвердились, и условия, в которых им теперь приходится действовать. Особенно много таких структур, помимо добывающих отраслей промышленности, в банковской сфере, на фондовом рынке и во всех других областях предпринимательской деятельности.

Временное положение давно устарело. Кроме того, нужно учитывать, что Временное положение носит не только временный характер, но и применяется при создании холдингов в процессе приватизации государственных предприятий. Следовательно, за пределами приватизации указанные ограничения не действуют35.

Парфенов И. А., занимавшийся диссертационным исследованием по теме «Управление холдингом в нефтегазовом комплексе (правовой аспект)», считает основными признаками правового понятия «холдинг» отношения «основное общество - дочернее общество». Он предложил следующую схему, отражаю- щую структуру вертикально-интегрированного холдинга (см. рис. 2). Объединение предприятий посредством долевого участия в акционерном капитале \ Концерны под" чинения А

Основное (материнское) общество Концерны координации

Взаимно-дочерние (сестринские) общества

В Б

Дочерние общества Г

Б д

Рис. 2.

В предлагаемой структуре материнская компания может быть дочерним обществом другой компании. Дочернее общество также может выступать как материнская компания. Поэтому фактически структура холдингового объединения может быть разнообразной.

Для холдингов, существующих в добывающих отраслях промышленности, в частности в нефтегазовом комплексе, по словам И. А. Парфенова, характерным является существование модели «концерна подчинения», что с точки зрения современной науки управления означает существование основного общества, которое имеет решающее участие в капитале дочерних обществ - 38 или 51 процент1.

В. С. Белых выделяет следующие способы создания холдингов в Российской Федерации в современных условиях: .

1 Парфенов И. А. Указ. соч. С. 90. 1)

в процессе приватизации государственных предприятий. Такие холдинги были созданы и действуют до сих пор по нормам приватизационного законодательства. Отличительная их особенность - создание холдинговых компаний в волевом (распорядительном) порядке; 2)

в ходе реорганизации юридических лиц в форме выделения и разделения; 3)

путем приобретения контрольного пакета голосующих акций в акционерном обществе; 4)

в силу преобладающего участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью; 5)

посредством заключения между материнской компанией и дочерним обществом договора; 6)

иные способы, дающие возможность принимать обязательные решения для дочерних (зависимых) обществ1.

За исключением первого пункта, где говорится о холдингах, образованных в процессе приватизации государственных предприятий, все остальные способы предполагают в качестве основы построения холдинговой структуры дочернюю зависимость юридического лица, закрепленную в ст. 105 ГК РФ. К примеру, реорганизация сама по себе не предполагает создание холдингового объединения. Оно появится в том случае, если среди созданных в процессе реорганизации юридических лиц появится контролирующее лицо и, соответственно, лицо, отвечающее признакам дочерней зависимости юридических лиц.

Таким образом, в правовой литературе на сегодняшний день существует тенденция, следуя которой холдинг можно определить как совокупность юридических лиц, одно из которых (головное) управляет другими (дочерними, зависимыми), основываясь на имущественной, договорной зависимости юридических лиц, а также на фактически сложившейся возможности у головного

1 Белых В. С. Указ. соч. С. 15.

юридического лица определять состав органов управления или решения других юридических лиц.

Итак, речь идет о предпринимательском объединении во главе с управляющей холдинг-компанией или, основываясь на рассуждениях Келлера, о вертикально интегрированном холдинговом концерне.

В отечественной правовой литературе холдинг-компания рассматривается лишь относительно ее производной функции - функции управления совокупностью экономически взаимосвязанных юридических лиц, и не принимается во внимание ее основополагающая функция - финансирование долевого участия в уставных капиталах юридических лиц.

Учитывая это замечание, холдинговую компанию можно определить как коммерческую организацию, основным видом предпринимательской деятельности которой является финансирование (инвестирование) участия в уставных (складочных) капиталах юридических лиц и (или) осуществление единого руководства предпринимательским объединением.

Имеет смысл подробнее остановиться на создании дочернего хозяйственного общества в рамках действующего законодательства. Поскольку оно является основным звеном холдингового объединения. Более того, создание холдингового объединения возможно лишь благодаря существованию такой экономико-правовой конструкции как дочернее общество. Поэтому дочернее хозяйственное общество является, как правило, основным определяющим признаком наличия холдингового объединения.

Порядок создания дочернего хозяйственного общества принципиально не отличается от создания любого другого юридического лица в организационно- правовой форме акционерного общества и общества с ограниченной или дополнительной ответственностью.

Дочернее общество может быть создано в форме акционерного общества открытого или закрытого типа. Согласно ст. 97 ПС РФ и ст. 7 Закона об АО открытое общество вправе проводить публичную подписку на свои акции, его ак- ционеры могут отчуждать акции без согласия других акционеров, число акционеров в таком обществе не ограничивается. Открытое акционерное общество также обязано ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Закрытое акционерное общество напротив не вправе производить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц, так как в нем предполагается участие заранее определенного численно ограниченного круга лиц, которые имеют преимущественное право на приобретение акций общества перед третьими лицами. Закрытое общество обязано публиковать свои отчеты лишь в случаях, специально указанных в законе.

Правила о закрытых акционерных обществах делают их, по мнению некоторых авторов, почти идентичными обществам с ограниченной ответственностью36.

Применительно к открытым и закрытым акционерным обществам обычно говорят, что у них разная «концентрация контроля». В закрытом обществе контроль обычно принадлежит ограниченной группе юридических или физических лиц или даже одному владельцу. Передача акций третьим лицам ограничена. В открытом обществе акции находятся у неопределенно широкого круга лиц, и контроль над ними может перераспределяться с помощью рынка ценных бумаг37.

Для создания дочернего общества более подходит закрытое акционерное общество, так как эта конструкция более легко управляема со стороны материнского общества, более защищена от инвестиционной политики конкурентов. Контроль над закрытым обществом трудно «перекупить» без согласия большинства акционеров.

Рассмотрим порядок создания дочернего общества, которое создается путем учреждения его основным обществом (товариществом), так называемой материнской компанией. По решению органа управления основного общества, в компетенцию которого уставом отнесен данный вопрос, или по решению участников товарищества (п. 1 ст. 71 ГК РФ) создается новое юридическое лицо, в уставном капитале которого основное общество (товарищество) имеет стопроцентное участие. Возможен вариант, когда в учреждении участвуют партнеры материнской компании или другие дочерние общества. В этом случае необходимо проведение учредительного собрания.

В соответствии с пп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об АО к компетенции общего собрания акционеров относится принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций, то есть общее собрание акционеров принимает решение об участии самого акционерного общества в том или ином предпринимательском объединении. Принятие же решений по вопросам о создании дочерних обществ и об участии в других организациях не входит в компетенцию общего собрания акционеров, если не затрагивает правил об одобрении крупных сделок и сделок, в совершении которых обществом имеется заинтересованность (главы X, XI Закона об АО).

До редакции, закрепленной Федеральным законом от 07. 08. 2001 г. № 120-ФЗ, Закон об АО относил принятие решения об участии общества в других организациях, к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), поэтому до 1 января 2002 г., если в соответствии с уставом акционерного общества помимо общего собрания акционеров создавался совет директоров (наблюдательный совет), то решение по вопросу о создании дочернего общества должно было приниматься им. В противном случае, поскольку функции совета директоров (наблюдательного совета) могут быть переданы общему собранию акционеров (абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО), принятие решения о создании дочернего общества могло было быть включено в компетенцию общего собрания акционеров.

Действующая редакция Закона об АО вопрос о создании дочернего общества относит к компетенции исполнительного органа общества, если иное не закреплено в уставе акционерного общества.

Закон об ООО не относит принятие решения о создании дочернего общества к исключительной компетенции общего собрания участников общества. Поэтому можно сделать вывод, что, либо отнесение этого вопроса к компетенции того или иного органа управления определяется уставом общества, либо решение будет принимать исполнительный орган общества.

Таким образом, законодатель считает принятие решения о создании дочернего общества или об участии в других организациях текущей деятельностью хозяйственного общества, если только, повторимся, принятием таких решений не будут затронуты правила об одобрении советом директоров (наблюдательным советом) либо общим собранием участников (акционеров) крупных сделок и сделок, в совершении которых обществом имеется заинтересованность.

Как правило, орган, принявший решение о создании дочернего общества, утверждает и его устав.

На практике стало довольно-таки распространенным явлением, когда принимается решение о создании дочернего общества на базе имущества пред- приятия-должника в качестве антикризисного мероприятия при несостоятельности (банкротстве) последнего. Такое решение согласно действующему законодательству о несостоятельности (банкротстве) принимается не органами управления основного общества, которым уже на стадии введения процедуры наблюдения запрещается принимать решения о создании юридических лиц или об участии в иных юридических лицах (п.З ст.64 Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127- ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»38), а с момента введения процедуры внешнего управления прекращаются их полномочия (ст. 94 Закона), решение о создании дочернего общества принимается по сути дела арбитражным управляющим при разработке плана внешнего управления и утверждается собранием кредиторов основного общества (предприятия- должника).

Так 21.04.99 г. определением Арбитражного суда Свердловской области на предприятии ОАО «Арамильский комбинат хлебопродуктов» было введено внешнее управление, дело № А60-3034/99-С2. В связи с чем 19.06.00 г. собранием кредиторов ОАО «АКХП» было принято решение в качестве одного из мероприятий по сохранению бизнеса должника и восстановлению его платежеспособности учредить ОАО «Арамильский мукомольный комбинат» с единственным учредителем - ОАО «АКХП». Этим же собранием был утвержден проект устава ОАО «АМК».

Суть данного решения изложена в плане внешнего управления и состоит в том, что на основе имущества, принадлежащего должнику на праве собственности, создается новое ОАО. Категории акций - обыкновенные именные. Размещение акций осуществляется при учреждении акционерного общества. Акции размещаются в собственность ОАО «АКХП» с замещением в составе активов переданного имущества на акции вновь образованного ОАО. То есть, оплата акций общества производится имуществом ОАО «АКХП», при этом к моменту регистрации общества оплачивается 100% уставного капитала. Все акции нового ОАО, как и имущество ОАО «АКХП», не вошедшее в уставный капитал нового ОАО, требования ОАО «АКХП» подлежат продаже. Средства, полученные от реализации акций, имущества, прав требования должника будут направлены для расчетов с кредиторами согласно ГК РФ и ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Данное антикризисное мероприятие позволит в любой ситуации извлечь следующие преимущества: •

наиболее полно удовлетворить требования кредиторов; •

при росте объемов переработки зерна нового ОАО позволит открыть дополнительные рабочие места; •

даже в случае введения конкурсных процедур, позволит избежать возможного социального взрыва (поскольку ОАО «АКХП» является градообразующим предприятием), так как будут сохранены 100% прежних рабочих мест и достигнутый в ОАО «АКХП» уровень оплаты труда; •

для участников мукомольного бизнеса будет сохранен платежеспособный, работающий на высоком техническом уровне, максимально адаптированный к рынку партнер.

Таким образом, при несостоятельности (банкротстве) предприятия необходимость применения к должнику реабилитационных процедур основывается на публично-правовых методах регулирования, которые в данном случае имеют установленный законодателем приоритет над нормативными предписаниями частноправового характера.

Мотивация создания дочерних обществ различна, так, например, в литературе описан случай, когда создание дочернего общества используется как один из вариантов защиты имущества общества с ограниченной ответственностью от требований выходящих участников о выплате им стоимости части имущества, соответствующей их доле в уставном капитале общества (ст. 94 ГК РФ, ст. 26 Закона об ООО)39.

Такая организационно-правовая форма как общество с ограниченной ответственностью использовалась при приватизации государственного и муниципального имущества, особенно через аренду с правом выкупа, что привело к созданию обществ с сотнями и более участников. Созданные таким образом общества получили значительное государственное имущество, а их участники - право требовать при выходе из общества выплаты из стоимости этого приватизированного имущества все возрастающих в результате переоценки основных фондов сумм. Рекомендации автора для решения неблагоприятной для общества с ограниченной ответственностью ситуации заключаются в том, чтобы соз- дать дочернее закрытое акционерное общество и внести в уставный капитал принадлежащее ООО имущество в обмен на акции ЗАО40. В результате чего прекращаются экономические мотивы и правовые основы для «растаскивания» имущества коммерческой организации.

Следующим способом образования дочернего хозяйственного общества является приобретение контрольного пакета акций (преобладающей доли участия в уставном капитале) действующего хозяйственного общества, либо увеличение пакета акций (доли участия), имеющихся в собственности какого-либо хозяйственного общества (товарищества), до величины контрольного пакета акций (преобладающей доли участия).

Так в акционерном обществе соответствующее решение будет принято исполнительными органами, если стоимость приобретаемых акций (долей) не превышает 25% стоимости активов общества, советом директоров (наблюдательным советом), если сумма сделки не превышает 50% их стоимости, и общим собранием акционеров в остальных случаях (ст. 79 Закона об АО).

В обществе с ограниченной ответственностью, по общему правилу (п.З и 4 ст. 46 Закона об ООО), решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества, либо советом директоров (наблюдательным советом) при наличии одновременно трех условий: если в обществе образован совет директоров (наблюдательный совет); предметом сделки является пакет акций, стоимость которого составляет от 25% до 50% стоимости имущества общества; уставом общества решение этого вопроса отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

В этом случае статус хозяйственного общества как дочернего определится в силу юридических документов и устава, изменения и дополнения к которому будут зарегистрированы в установленном законом порядке.

Не секрет, что большой процент акционерных обществ, где активно аккумулировались и аккумулируются до сих пор крупные пакеты акций, состав- ляют прошедшие процесс приватизации государственные и муниципальные предприятия. Поскольку процесс приватизации шел в основном через создание открытых акционерных обществ, акции которых размещались среди работников приватизируемых предприятий, то есть срели многочисленных мелких держателей. Поэтому, во-первых, были созданы условия для свободного и по сути бесконтрольного со стороны команды управления акционерным обществом движения ценных бумаг; во-вторых, сложилась ситуация, когда, для того чтобы акционерное общество было управляемо, необходимо, так или иначе, сформировать крупный пакет акций, позволяющий определять решения, принимаемые обществом. При этом не является существенным для возникающих правоотношений основного общества (товарищества) и дочернего акционерного общества в рамках размещения акций, или в рамках иной формы приобретения прав собственности на акции возник акционер, правомочный распоряжаться контрольным пакетом акций.

С. Д. Могилевский, описывая пути формирования эффективно действующего механизма управления акционерным обществом, созданным в процессе приватизации, предлагает команде управления, по меньшей мере, шесть способов формирования контрольных пакетов акций41: 1)

приобретение размещенных акций; 2)

создание «параллельной» организации; 3)

получение доверенности; 4)

разукрупнение; 5)

заключение договора доверительного управления акциями; 6)

консолидация размещенных акций.

Рассмотрим коротко каждый из предлагаемых вариантов.

Первый способ аккумулирования акций широко распространен и достаточно прост в случае, если для этого есть финансовые средства. Он чаще всего используется сторонними организациями, которые, имея определенный интерес к акционерному обществу, специально готовятся к его «захвату». Финансовые возможности таких организаций позволяют им предложить работникам акционерного общества, у которых чаще всего приобретаются акции, такую цену за акцию, с которой не может конкурировать команда управления, имеющая ограниченные финансовые возможности. Таким способом были приобретены контрольные пакеты акций большинства промышленных предприятий нашего региона. И лишь небольшой процент составляют предприятия, где наиболее «продвинутые» команды управления вовремя поняли, что необходимо аккумулировать контрольный пакет акций в своих руках, чтобы не утратить контроль над предприятием.

Приобретение размещенных акций может производиться и самим акционерным обществом (ст. 72 Закона об АО) с последующей реализацией приобретенных акций организации, в которой фактически и произойдет аккумулирование акций и формирование необходимого пакета. Но при этом нужно иметь в виду ряд моментов.

Во-первых, общество вправе приобретать размещенные им акции, если это предусмотрено его уставом, по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения (абз. 1 п. 2 ст. 72);

Во-вторых, общество не в праве принимать решение о приобретении размещенных им акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества (абз. 2 п. 2 ст. 72).

Таким образом, общество может приобрести не более 10% своих акций. Только после того как приобретенные акции будут реализованы по их рыночной стоимости в срок не позднее одного года с даты их приобретения, возможно следующее приобретение акций.

В-третьих, приобретенные обществом акции до их реализации не дают права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. И, если иное не установлено уставом общества, оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами.

В-пятых, у акционеров - владельцев категории (типа) акций, решение о приобретении которых принято, возникает право продать указанные акции, а общество обязано приобрести их.

Кроме того, ст. 73 Закона об АО содержит ряд ограничений на приобретение обществом размещенных акций, что по сути дела исключает возможность использования указанного механизма.

Второй способ — создание «параллельной» организации заключается в том, чтобы на основе анализа ситуации с конкретным акционерным обществом найти такой интерес для акционеров, ради которого они добровольно примут решение поменять свои акции на акции вновь созданной организации. Преимущество механизма аккумулирования акций путем обмена их на акции создаваемого юридического лица состоит в том, что в этом случае происходит не просто временная консолидация голосов акционеров, как, например, при вариантах доверенности, доверительного управления и залога акций под ссуду, а закрепление контрольного пакета акций на постоянной основе.

Получение доверенности как механизм временной консолидации голосов акционеров базируется на осуществлении акционером своего права участвовать и голосовать на общем собрании акционеров как лично, так и через своего представителя.

Согласно ст. 57 Закона об АО представитель акционера на общем собрании действует в соответствии с полномочиями, основанными на указаниях федеральных законов или актов уполномоченных на то государственных органов или органов местного самоуправления либо доверенности, составленной в письменной форме.

Четвертый способ - разукрупнение, который может быть использован одновременно с механизмом создания «параллельной» организации, заключается в создании ряда дочерних обществ на базе существующих структурных подразделений ОАО.

При этом должны выполняться следующие условия: ОАО формирует за счет своего имущества все 100% капитала создаваемых дочерних обществ и соответственно получает 100% акций. В конечном итоге ОАО оставляет за собой пакеты голосующих акций дочерних обществ в размере не менее 51% и соответственно контроль над принятием решений общими собраниями этих акционерных обществ.

Таким образом, первоначально ОАО является владельцем 100% акций создаваемых дочерних АО, а после их регистрации осуществляет конвертацию акций ОАО в акции вновь созданных АО. Для этих целей совет директоров ОАО принимает решение о реализации 49% акций АО их сотрудникам и другим акционерам ОАО путем конвертации акций ОАО в акции АО и частичной реализации акций АО за деньги. Преимущественное право на конвертацию акций ОАО в акции созданных АО должны иметь работники этих АО.

Если спрос на акции со стороны сотрудников АО превысит их предложение со стороны ОАО, предлагается проводить конвертацию по закрытой подписке аналогично процедуре, которая была предусмотрена Программой приватизации для закрытой подписки членов трудовых коллективов на акции АО, создаваемые на базе государственных и муниципальных предприятий, где условно в качестве «приватизационного чека» выступает акция ОАО.

Совет директоров принимает положение о конвертации акций ОАО в акции дочерних АО.

В связи с конвертацией акций ОАО в акции создаваемых АО и приобретением этих высвободившихся пакетов акций основного общества акционеры ОАО, которые в процедуре конвертации участия не принимали, увеличат долю своих голосов в ОАО- Следует также помнить, что у ОАО не может быть одномоментно более 10% собственных акций.

Пятый способ: доверительное управление ценными бумагами. Формирование пакета акций возможно на основе заключения договора доверительного управления акциями. Передача в доверительное управление ценных бумаг в первую очередь регулируется нормами ГК РФ, посвященными договору доверительного управления имуществом. В соответствии со ст. 1025 ГК РФ особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом. Исходя из этой нормы и п. 3 ст. 42 Закона РФ «О рынке ценных бумаг»42 Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг постановлением от 17.10.1997 г. № 3743 утвердила Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, которым следует руководствоваться при передаче акций в доверительное управление.

Суть рассматриваемого механизма состоит в том, что учредитель доверительного управления передает на основании договора доверительного управления находящийся в его собственности пакет акций в доверительное управление лицу, определенному в договоре и отвечающему установленным действующим законодательством требованиям (доверительному управляющему), принявшему на себя обязательства по осуществлению деятельности по доверительному управлению этим пакетом акций в интересах учредителя или указанного им выгодоприобретателя.

Коммерческая организация вправе на основании выданной ей лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на право осуществления деятельности по доверительному управлению ценными бумагами принимать в доверительное управление ценные бумаги, эмитентом которых она является, за исключением случаев, прямо запрещенных иными правовыми нормативными актами.

Обязательные условия получения эмитентом лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на право осуществления деятельности по доверительному управлению ценными бумагами:

организация-заявитель является акционерным обществом открытого типа;

акции данного акционерного общества обращаются на рынке ценных бумаг и включены в котировки организаторов торговли, имеющих соответствующую лицензию Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (п. 6.2. Положения).

Консолидация размещенных акций основывается на п. 1 ст. 74 Закона об АО, из которого следует, что по решению общего собрания акционеров общество вправе произвести консолидацию размещенных акций, в результате которой две или более акции общества конвертируются в одну новую акцию той же категории (типа). Реализация данного механизма может обеспечить формирование пакета акций в размере 5-7% уставного капитала1.

Суть применяемого механизма заключается в следующем. Как правило, при консолидации у большинства акционеров кроме целых акций появятся дробные, которые по закону подлежат выкупу обществом по рыночной цене. Выкупленные обществом дробные акции составят определенное количество полноценных акций. Сформированный таким образом пакет акций общество согласно п. 3 ст. 72 Закона об АО должно реализовать не позднее одного года с даты его приобретения.

В этой связи необходимо отметить, что абзац второй п. 1 ст. 74 Закона об АО, где содержалось предписание о выкупе обществом дробных акций по рыночной стоимости, исключен Федеральным законом от 07.08.2001 г. № 120-ФЗ и с 1 января 2002 г. не действует.

Самостоятельным способом возникновения дочернего общества является также то или иное преобразование отношений «кредитор-должник» между не-

1 Могилевский С.Д. Указ. соч. С. 181.

зависимыми ранее хозяйственными обществами, которое приводит путем новации обязательств, совершения сделок об отступном, обращения взыскания на предмет залога - акции или доли в уставном капитале общества кредитором к возникновению отношений «основное — дочернее общество»44.

В литературе можно встретить точку зрения45, что холдинг может быть организован на использовании вещных прав или на использовании сочетания вещных и обязательственных прав, предоставляемых участием в уставном капитале зависимых структур. В качестве одного из вариантов создания холдинговой компании на использовании вещных прав автор называет приобретение «управляющей компанией предприятия как имущественного комплекса согласно нормам § 8 гл. 30 ГК РФ (часть вторая)». Далее он повествует о том, что предприятие фактически становится частью активов покупателя, все сотрудники становятся сотрудниками предприятия - приобретателя, управление приобретенным предприятием осуществляется «как своим» и делает вывод, что «покупатель» и предприятие, приобретенное как имущественный комплекс - это холдинговая компания. Такое рассуждение кажется абсурдным, во-первых, действующим законодательством императивно установлен закрытый перечень юридических лиц, в отношении которых их учредители имеют вещные права, а это - государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние, и финансируемые собственником учреждения (п. 2 ст. 48 ГК РФ), во- вторых, основой холдинга всегда являются отношения экономической зависимости и контроля между юридическими лицами, а не между имущественными комплексами одного юридического лица. Поэтому от управления организациями через уставные органы управления надо отличать управление имуществом.

Постановлением Правительства РФ от 06.05.2000 г. № 390 был создан холдинг, основывающий свою деятельность на праве оперативного управления пакетами акций акционерных обществ, входящих в холдинговую структуру.

Указанным постановлением в целях реализации Указа Президента РФ от 18.07.1998 г. № 852 «Об учреждении федерального государственного унитарного предприятия «Росспиртпром» было учреждено ФГУП «Росспиртпром», основанное на праве оперативного управления имуществом (казенное предприятие).

Пункт пятый Постановления предписал Мингосимуществу России и Российскому фонду федерального имущества в месячный срок передать в оперативное управление ФГУП «Росспиртпром» пакеты акций открытых акционерных обществ спиртовой и ликероводочной промышленности, акции которых находятся в федеральной собственности, согласно приложению № 2. Восемнадцать государственных унитарных предприятий, производящих спиртовую и ликероводочную продукцию (согласно приложению № 1), на основании п. 2 Постановления были преобразованы в филиалы ФГУП «Росспиртпром».

Размер большинства пакетов акций, переданных в оперативное управление ФГУП «Росспиртпром», составляет 51% (контрольный пакет), приблизительно четвертая часть пакетов акций, как правило, не ниже 25,5 % (блокирующий пакет) от уставного капитала акционерных обществ, перечисленных в приложении № 2.

Согласно подпункту а) п. 12 Устава1 одним из видов деятельности ФГУП «Росспиртпром» является - «деятельность по реализации права оперативного управления акциями акционерных обществ спиртовой и ликероводочной промышленности, находящимися в федеральной собственности».

ФГУП «Росспиртпром» до специального решения Президента РФ не вправе отчуждать акции акционерных обществ (или их правопреемников), указанных в приложении № 2 к постановлению Правительства РФ от 6 мая 2000 г. № 390. Распоряжаться указанным имуществом иным способом предприятие вправе только с согласия Правительства РФ (п. 17 Устава). Предприятие вправе по своему усмотрению осуществлять голосование на общих собраниях акционеров вышеозначенных акционерных обществ, за исключением голосования по следующим вопросам:

а) внесение изменений и дополнений в устав акционерного общества, ограничивающих права предприятия;

б) реорганизация акционерного общества;

в) ликвидация акционерного общества;

г) увеличение уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций и размещение ценных бумаг, конвертируемых в акции;

д) заключение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и крупных сделок.

Голосование по указанным вопросам, а также внесение их в повестку дня общего собрания акционеров предприятие осуществляет в порядке, определяемом Правительством РФ.

Остальные права акционера предприятие осуществляет самостоятельно с учетом положений пункта 17 Устава (п. 18 Устава).

Таким образом, Правительством Российской Федерации в области спиртовой и ликероводочной промышленности был создан холдинг-монополист, который на сегодняшний день контролирует практически все (за редким исключением) производство и оборот этилового спирта, ликероводочной и спиртосодержащей продукции, выработанной из пищевого спирта, в стране. В этот холдинг также вошли ОАО «Алкона» и ОАО «Екатеринбургский виншампанком- бинат».

Своеобразием рассматриваемого холдинга является то, что головной организацией является федеральное государственное унитарное предприятие, которое контролирует дочерние и зависимые акционерные общества, основываясь не на праве собственности, а на праве оперативного управления государственными пакетами акций подконтрольных акционерных обществ.

Этот пример еще раз доказывает вывод о том, что участниками предпринимательских объединений могут являться не только хозяйственные товарищества и общества, но и другие лица, в отношениях с которыми интересы дочернего общества действующим законодательством на сегодняшний день не защищаются.

<< | >>
Источник: ЗВЕЗДИНА Т. М.. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ДОЧЕРНИХ И ЗАВИСИМЫХ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ / Диссертация / Екатеринбург. 2003

Еще по теме § 2.2. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного общества в составе финансово-промышленной группы:

  1. § 2. Управление финансово-промышленной группой. Правовой статус центральной компании
  2. 7. Дочерние и зависимые общества Статья 105. Дочернее хозяйственное общество
  3. Статья 106. Зависимое хозяйственное общество
  4. Глава VII. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ЗАВИСИМОСТИ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
  5. Введение
  6. Глава 1. Общая характеристика правового статуса дочернего н зависимого хозяйственных обществ
  7. § 1.2. Экономическая сущность и юридическая природа дочернего и зависимого хозяйственных обществ
  8. § 1.3. Понятие и признаки дочернего и зависимого хозяйственных обществ по российскому законодательству
  9. Глава 2. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного общества в составе предпринимательских объединений
  10. § 2.2. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного общества в составе финансово-промышленной группы
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Арбитражный процесс - Банковское право - Вещное право - Государство и право - Гражданский процесс - Гражданское право - Дипломатическое право - Договорное право - Жилищное право - Зарубежное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Медицинское право - Международное право. Европейское право - Морское право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Обязательственное право - Оперативно-розыскная деятельность - Политология - Права человека - Право зарубежных стран - Право собственности - Право социального обеспечения - Правоведение - Правоохранительная деятельность - Семейное право - Судебная психиатрия - Судопроизводство - Таможенное право - Теория и история права и государства - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия - Финансовое право - Хозяйственное право - Хозяйственный процесс - Экологическое право - Ювенальное право - Юридическая техника - Юридические лица -