§3. Правовое положение участников финансово-промышленной группы

Так, например А.

Для юриста основным аспектом в решении указанного вопроса является правовое положение участников финансово-промышленной группы, при разрешении которого неизбежно анализирование положений действующего законодательства, которое посвящено участникам ФПГ в целом и каждому в отдельности.

В настоящем параграфе правовое положение участников ФПГ будет проанализировано с учетом следующих особенностей. Федеральный закон «О

л

финансово-промышленных группах» был признан утратившим силу . На смену Закону о ФПГ не было принято никакого другого нормативно-правового акта, что привело к многочисленным правовым проблемам. Изучая правовой статус участников ФПГ следует отмстить следующее. Отмена Закона о ФПГ не привела к ликвидации уже созданных ФПГ. Кроме того, законодатель также не установил запрет на создание подобных объединений. Учитывая это, отмена Закона о ФПГ привела к необходимости более пристально проанализировать проблемы, связанные с правовым положением участников ФПГ вновь создаваемых групп и уже существующих финансово-промышленных групп в соответствии с действующим гражданским законодательством РФ, учитывая положения Закона о ФПГ.

Статья 2 Закона о ФПГ определяла финансово-промышленную группу как совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Участниками финансово-промышленной группы по отмененному Закону о ФПГ признавались юридические лица, подписавшие договор о создании финансово-промышленной группы, и учрежденная ими центральная компания финансово-промышленной группы либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу.

В качестве участников ФПГ признавались только юридические лица.

Не могли входить в состав участников ФПГ физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, независимо от сферы своей деятельности. Однако в состав

ФПГ могли входить не все юридические лица. Закон о ФПГ не предоставлял возможности участия в ФПГ общественным и религиозным организациям (объединениям). Основной направленностью деятельности таких организаций является удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей их участников173, что не позволяет участвовать таким организациям в ФПГ.

В связи с отменой Федерального закона «О финансово-промышленных группах» отменено такое обязательное условие как запрет на вхождение в финансово-промышленные группы индивидуальных предпринимателей и общественных и религиозных организаций. В настоящее время Гражданский кодекс РФ допускает участие в предпринимательских объединениях и юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Такое запретное положение Закона о ФПГ рассматривалось О. А. Герасимовым как «... дискриминационные условия осуществления предпринимательской деятельности одних субъектов предпринимательства перед другими, что недопустимо и противоречит принципам справедливости, равенства перед законом, неоправданно ограничивает свободу экономической деятельности.»174

На наш взгляд, государство в лице законодателя, принимая такой запрет, руководствовалось тем, что индивидуальный предприниматель не обладает крупным промышленным или банковским капиталом и не в состоянии принимать участие в реализации целей создания финансово-промышленной группы.

Точно отметил Н. И.

Вместе с тем, нельзя не отметить заинтересованность индивидуальных предпринимателей, имеющих небольшие производственные мощности, во вхождении в региональные финансово-промышленные группы177.

Считаем необходимым привести некоторые статистические данные о том, что из всею числа зарегистрированных финансово-промышленных групп, 50% составляют ФПГ малого размера, 40% - среднего, и только 10% составляют ФПГ крупного размера178. Вместе с тем, В. А. Цветков отмечает, что создание региональных ФПГ может повлечь превращение ФПГ в инструмент решения региональных экономических и социальных задач в ущерб собственных интересов, и, как следствие, формирование «карманных» ФПГ, а также попадание под власть местных администраций отдельных членов ФПГ, что может ослабить внутренние связи ФПГ179.

В статье 23 Гражданского кодекса РФ определено, что гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью и имеющий статус, установленный законом, то есть индивидуального предпринимателя, имеет такие же права, которые установлены для коммерческих юридических лиц в Гражданском кодексе РФ. Таким образом, индивидуальные предприниматели имеют такое же право как и юридические лица на создание договорных форм объединений.

Считаем, что законодательное выделение региональных финансово- промышленных групп и предоставление индивидуальным предпринимателям права на участие в таких ФПГ, с учетом сведения указанных рисков к минимуму, явилось бы стимулирующим фактором в развитии малого предпринимательства в РФ.

Среди участников ФПГ могут быть как коммерческие организации, так и некоммерческие организации.

В ФПГ как объединениях юридических лиц и индивидуальных предпринимателей возможно участие иностранных организаций, что допускается действующим законодательством. Причем иностранные организации также могут быть как коммерческими, так и некоммерческими. Если иностранная организация, являющаяся участником ФПГ, находится под юрисдикцией государства - участника Содружества Независимых Государств (далее - СНГ), имеет обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляет на их территории капитальные вложения, такая ФПГ в соответствии с Законом о ФПГ регистрировалась как транснациональная.

Ст.4 Закона о ФПГ была посвящена участию в ФПГ только тех иностранных организаций, которые находились под юрисдикцией государств - участников СНГ. При этом в Законе о ФПГ не отмечалось, возможно ли участие в ФПГ иностранных организаций, находящихся под юрисдикцией государств, не являвшихся участниками СНГ' и повлияло ли их участие на статус самой ФПГ, как в случае с транснациональными.

Положения Закона о ФПГ допускали участие в ФПГ организаций, которые находились под юрисдикцией иностранного государства, не являющегося участником Содружества Независимых Государств, на основе межправительственного соглашения.

В настоящее время возможно участие в группах иностранных организаций вне зависимости от того, находится ли организация под юрисдикцией государства-участника СНГ или нет.

Следует отметить, что холдинговые модели финансово-промышленных групп с участием иностранных организаций не создавались, так как ни одно государство не допускало, чтобы национальные компании находились под контролем компаний иностранных государств. Поэтому договорные формы объединений с участием иностранных организаций получили наибольшее распространение.

Отменено обязательное межправительственное соглашение на создание межгосударственных финансово-промышленных групп. Несмотря на то, что межправительственное соглашение, как обязательная правовая основа создания межправительственной финансово-промышленной группы, в законодательстве не указывается, то на практике такие соглашения все же будут заключаться по одной простой причине: государство как собственник и участник в уставных капиталах хозяйственных обществ и унитарных предприятий должно принять решение об участии таких обществ и предприятий в совместных с иностранными компаниями проектах. И для того, чтобы определить формы, характер взаимодействия компаний и цели сотрудничества, между государствами будут заключаться межправительственные соглашения. Считаем, что в данном случае речь будет идти о крупных проектах, имеющих стратегическое значение для государств, чьи компании будут участвовать в проектах.

Кроме того, необходимо обратить внимание на то, что положения Закона о ФПГ, позволяли разделить всех участников ФПГ на две группы.

Первая группа включала в себя тех участников, наличие которых в составе ФПГ обязательно, т. е. так называемых обязательных участников. Вторая группа включала в себя тех участников, наличие которых в составе ФПГ возможно, но не обязательно, т.

Обязательными участниками, являлись организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, а также банки или иные кредитные организации. Поэтому в любой ФПГ, созданной к настоящему времени присутствуют указанные организации. Данные организации являются обязательными участниками ФПГ по следующей причине. Так как финансово-промышленная группа создается путем слияния промышленного и финансового капиталов в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест, то реализация этих проектов и программ возможна именно путем объединения обязательных участников ФПГ. Эти же доводы можно привести, обосновывая необходимость участия промышленных организаций и банков в ФПГ, создаваемых в настоящее время.

Организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, олицетворяют одну из составляющих ФПГ, так называемый промышленный капитал. Каких-либо ограничений на вхождение в состав ФПГ в зависимости от сферы деятельности организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, законодательством не предусмотрено. Организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, могут быть различной отраслевой принадлежности: строительные, горнодобывающие, химические, аграрные, страховые, машиностроительные и другие.

Достаточно большое количество ФПГ созданы по отраслевому принципу и специализируются в отдельной отрасли. Так, в облает химической и нефтехимической промышленности действуют следующие ФПГ: «Эксохим», «Русхим», «Арамиды и техЕЮЛОгия», «Эксобиотех» и другие181. В строительной индустрии - «Средуралстрой», «балтийская строительная компания», «Жилище», «Госстрой» и другие. В металлургической промышленности - «Объединенная горно-металлургическая компания», «АтомРудМет», «Танако», «Метаплиндустрия» и другие. В пищевой промышленности - «Великая Сибирь», «Зерно-Мука-Хлеб», «Каменская Агропромышленная группа», «Союзагропром» и другие. В самолетостроении - «Российский авиационный консорциум», «Двигатели ПК», «Азрофин» и другие182.

Банки и небанковские кредитные организации олицетворяют финансовый капитал в ФПГ. Как отметил Н. И. Михайлов «... банки по существу призваны выполнять функции инвестиционно-расчетных центров в такой разновидности корпоративных объединений как финансово-промышленные группы»183.

В ФПГ возможно участие как банка так и небанковской кредитной организации. По Закону о ФПГ и банк и небанковская кредитная организация имели одинаковый правовой статус. Различие в их статусе определяется другим законом - «О банках и банковской деятельности»1. В соответствии с данным законом основное отличие банка от небанковской кредитной организации заключается в объеме тех банковских операций, которые они могут осуществлять. Так, только банк имеет исключительное право осуществлять привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Такое ограничение для небанковских кредитных организаций связано с тем, что исключительные банковские операции предъявляют повышенные требования к ликвидности кредитной организации по этим видам операций184. Это обеспечивается тем, что минимальный размер уставного капитала банка в десять раз больше чем кредитной организации2.

К необязательным участникам ФПГ Закон о ФПГ относил все остальные организации, имеющие право быть участниками ФПГ. В настоящее время в связи с отсутствием ограничений на вхождение в ФПГ, рассмотрим некоторые юридические лица. В состав участников финансово-промышленной группы в настоящее время могут входить инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в финансово-промышленной группе. Еще до принятия Закона о ФПГ отмечался особый интерес страховых компаний на вхождение в состав финансово- промышленных групп. По мнению страховщиков, работа в финансово- промышленных группах восстановит интерес к страхованию как к эффективному финансовому инструменту повышения устойчивости производства в новых условиях хозяйствования185.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками финансово-промышленной группы в порядке и на условиях, определяемых собственником их имущества. При эюм, дочерние предприятия в соответствии в Законом о ФПГ могли входить в состав финансово- промышленной группы только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием-учредителем). При применении этих положений ст.З Закона о ФПГ возникала проблема, на которую указал С. Артеменков186. В соответствии со ст.2 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»187 унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие). Таким образом, положения ст.З Закона о ФПГ, в части касающейся дочерних предприятий унитарных предприятий, не подлежала применению на основании п.1 ст.З7 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», как противоречащие этому закону.

Закон о ФПГ предусматривал ряд ограничений для участников ФПГ.

Каждый участник ФПГ должен был участвовать только в одной ФПГ. Участие в нескольких ФПГ не допускалось. Как отмечал 10. Винслав, такое положение Закона о ФПГ вызвало негативную реакцию со стороны коммерческих банков. Учитывая тот факт, что мощных финансово-кредитных организаций, Способных вкладывать собственные средства в промышленные проекты, пока не так много, для коммерческих банков следовало бы сделать исключение, разрешиз в хождение в несколько ФПГ188.

В. Н. Петухов связывал это ограничение с тем, что законодательством предусмотрен ряд мер государственной поддержки ФПГ189. Поэтому, являясь участником нескольких ФПГ, то или иное юридическое лицо могло бы получать необоснованные преимущества, и стремилось бы их получать. Кроме того, для участника нескольких ФПГ вполне вероятна возможность оказаться в составе конкурирующих между собой ФПГ,

В. Д. Рудашевский отмечал, что этот запрет установлен из-за опасений монополизации рынка, который и без того характеризуется высочайшей степенью монополии190.

На наш взгляд, все эти позиции являются правильными и дополняют друг друга. Также указывают, что этот запрет чрезвычайно легко обходится: достаточно любому участнику ФПГ учредить свою дочернюю компанию, фирму, банковскую структуру или организацию, чтобы она стала полноправным участником любой ФПГ191. Следует отметить, что для предотвращения указанной ситуации Закон о ФПГ предусматривал еще одно ограничение: дочерние хозяйственные общества и предприятия могут входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием - учредителем).

Участниками ФПГ признавалась не просто совокупность юридических лиц. Для признания этой совокупности финансово-промышленной группой необходимо выполнение ряда условий. Исходя из определения ФПГ, можно сделать вывод о том, что образование ФПГ возможно двумя способами. Первый - путем объединения материальных и нематериальных активов юридических лиц (система участия) на основе договора о создании ФПГ. Второй - на базе юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества.

При создании ФПГ по первому вариант)', одним из главных условий является то, что участникам необходимо подписать договор о создании ФПГ, в котором в качестве одного из обязательных условий должен быть указан порядок и условия учреждения центральной компании финансово- промышленной группы как юридического лица в определенной организационно-правовой форме, уполномоченного на ведение дел финансово- промышленной группы.

Вновь созданная центральная компания ФПГ, как участник ФПГ, является юридическим лицом, учрежденным всеми участниками договора о создании ФПГ. Центральную компанию учреждали участники договора, т. е. после его подписания. Следовательно, участники ФПГ должны были подписать договор о создании ФПГ, в котором указывался порядок и условия учреждения центральной компании ФПГ как юридического лица в организационно- правовой форме хозяйственного общества, ассоциации (союза), уполномоченного на ведение дел ФПГ, затем зарегистрировать центразьную компанию, подготовить пакет документов, необходимых для регистрации ФПГ в соответствии с требованиями ст.5 Закона о ФПГ, после этого центральная компания ФПГ подавала в полномочный государственный орган указанные в статье 5 Закона о ФПГ документы для регистрации ФПГ192.

При создании ФПГ по второму варианту процедура несколько упрощалась. Участники ФПГ не подписывали и не представляли в полномочный государственный орган договор о создании ФПГ. Участники не учреждали центральную компанию ФПГ, т. к. центральной компанией в данном случае признавалось основное общество. Но основное требование такое - участники создаваемой ФПГ должны были соотноситься друг с другом как основное и дочерние общества.

В соответствии со ст. 105 ПС РФ, ст.6 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»193, ст.6 ФЗ «Об акционерных обществах»194 основным является общество, если оно в силу преобладающего участия в уставном капитале другого общества, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые другим обществом.

Таким образом, при создании ФПГ холдингового типа центральная компания ФПГ являлась основным обществом в силу преобладающего участия в уставном капитале других участников ФПГ. При создании ФПГ по системе участия центральная компания ФПГ не являлась основным по отношению к другим участникам ФПГ, т. к. участники ФПГ, выступали учредителями центральной компании и они являлись ее основными обществами.

Среди всех участников ФПГ Закон о ФПГ особо выделял такого участника как центральная компания ФПГ. Закон о ФПГ предусматривал двоякий статус центральной компании195. Если ФПГ создавалась в виде основного и дочерних обществ, то в роли центральной компании выступало основное общество. В этом случае центральная компания имела возможность определять решения, принимаемые дочерними обществами. Если же ФПГ создавалась на основе договора, заключаемого ее участниками как равноправными партнерами, то и центральная компания ФПГ учреждалась всеми участниками группы на договорной основе. В связи с тем, что Закон о ФПГ определял, что центральная компания ФПГ создавалась после подписания договора о создании ФПГ, это позволяет нам сделать вывод о том, что центральная компания являлась участником ФПГ, а не участником договора о создании ФПГ. Определение правового статуса, а значит, и компетенции центральной компании происходило по согласованию между участниками ФПГ. Регистрация центральной компании осуществлялась в общем порядке, предусмотренном для регистрации юридических лиц. Так как образование центральной компании ФПГ было предусмотрено в организационно-правовой форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза, а в настоящее время в любой организационно-правовой форме, следует отметить, что законодательством предусмотрен различный порядок государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций. Так, коммерческие организации (хозяйственные общества, товарищества, государственные и муниципальные унитарные предприятия, производственные кооперативы) подлежат государственной регистрации Федеральной налоговой службой196 в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»197. Порядок государственной регистрации некоммерческих организаций предусмотрен также Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и Федеральным законом «О некоммерческих организациях», осуществляется Федеральной регистрационной службой РФ3.

Центральная компания финансово-промышленной группы как участник группы в случаях, установленных договором о создании финансово- промышленной группы и иными соглашениями между участниками может осуществлять следующие функции:

1) выступать от имени участников финансово-промышленной группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово - промышленной группы; 2)

вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы; 3)

готовить ежегодный отчет о деятельности финансово-промышленной группы; 4)

выполнять в интересах участников финансово-промышленной группы отдельные банковские операции в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности.

Иные виды деятельности центральной компании финансово- промышленной группы по ведению дел финансово-промышленной группы устанавливались ее уставом, договором о создании финансово-промышленной группы.

Создание центральной компании предусматривается в любой организационно-правовой форме юридического лица. В соответствии с положениями ГК РФ юридические лица могут быть коммерческими организациями и некоммерческими организациями. Это позволяет нам сделать вывод о том, что коммерческая составляющая (занятие предпринимательской деятельностью) центральной компании ФПГ не выделяется как определяющая. Это подтверждается еще и тем, что в качестве видов деятельности, которые выполняет центральная компания ФПГ, могут быть указаны любые не запрещенные законом виды деятельности. В связи с этим возникает вопрос о том, почему в таком случае Закон о ФПГ, определяя для ЦК ФПГ форму хозяйственного общества или ассоциации (союза) не называл другие организационно-правовые формы для существования центральной компании ФПГ.

Н. И. Михайлов отвечает на этот вопрос тем, что законодатель стремился использовать уже отработанные в нормотпорчсской практике на момент принятия Закона о ФПГ' организационно-правовые формы198.

В соответствии со ст. 121 ГК РФ коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество.

Это положение ГК РФ позволяло участникам ФПГ, созданной по системе участия, возлагать на центральную компанию, созданной в организационно- правовой форме ассоциации, союза, обязанности по ведению иных видов деятельности, в том числе и предпринимательской. В таком случае, центральная компания должна была преобразоваться в хозяйственное общество.

В соответствии со ст. 14 Закона о ФПГ по обязательствам центральной компании финансово-промышленной группы, возникшим в результате участия в деятельности финансово-промышленной группы, участники финансово- промышленной группы несли солидарную ответственность. Особенности исполнения солидарной обязанности устанавливались договором о создании финансово-промышленной группы.

В качестве трех ключевых условий построения механизма такой ответственности Н. И. Михайлов называл следующие: 1.

Участники ФПГ несут ответственность по тем обязательствам се центральной компании, которые возникли в результате участия именно в деятельности этой группы. 2.

Участники ФПГ несут солидарную ответственность по рассматриваемым обязательствам центральной компании.

3. Особенности исполнения солидарной ответственности участников группы устанавливаются договором о создании ФПГ199.

Как было указано выше создание ФПГ возможно было двумя разными способами: на основе системы участия и по холдинговой системе. Отсутствие в ст. 14 Закона о ФПГ указания на то, в ФПГ холдингового или договорного типа возможно применение солидарной ответственности, на первый взгляд позволяло говорить о том, что применение солидарной ответственности возможно как в одной, так и в другой группе. Однако, при более внимательном изучении ст. 14 Закона о ФПГ необходимо отметить следующее. Абзац 2 ст. 14 определял, что особенности исполнения солидарной обязанности устанавливаются договором о создании ФПГ. Анализируя ст. 14 Закона о ФПГ необходимо признать, что эта статья закрепляла солидарную ответственность для участников ФПГ, созданной на договорной основе (по системе участия).

В соответствии со ст.322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом. Как указано выше, Законом о ФПГ солидарность обязанности была предусмотрена. Сущность солидарной обязанности заключается в том, что при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.

Оставался открытым вопрос о том, какая ответственность предусмотрена для участников ФПГ, созданной на основе основного и дочерних обществ. Так как Закон о ФПГ никаких положений на этот счет не содержал, считаем необходимым обратится к законодательству о хозяйственных обществах. В соответствии со ст. 105 ГК РФ, ст.6 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст.6 ФЗ «Об акционерных обществах» дочернее общество не отвечает по долгам основного общества. Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Таким образом, для ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ, также была предусмотрена солидарная ответственность. Есть одно «но». По Закону о ФПГ участники ФПГ, как основные общества, солидарно отвечали по обязательствам центральной компании ФПГ. В то время как в соответствии с положениями ГК РФ, ФЗ «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью» основное общество солидарно несет ответственность с дочерними обществами, а дочерние общества не отвечают по обязательствам основного. Только в одном случае основное общество несет субсидиарную ответственность. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам.

В связи с тем, что 14 из 22 статей Закона о ФПГ использовали словосочетание «договор о создании ФПГ», который практически весь состоял из положений, регламентирующих вопросы создания, деятельности и ликвидации ФПГ, считаем необходимым проанализировать некоторые из них, которые противоречили общему содержанию Закона о ФПГ и механизму создания ФПГ.

В соответствии со ст. 11 Закона о ФПГ иные функции ЦК ФПГ, кроме указанных как обязательные, закреплялись в уставе ЦК ФПГ или договоре о создании ФПГ. Представляется, что для ФПГ, образованной на основе основного и дочернего обществ, такие функции могли быть закреплены только в уставе основного общества. Соответственно изменения в уставе должны быть зарегистрированы в порядке, предусмотренном ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Статья 10 Закона о ФПГ посвящена высшему органу управления ФПГ - совету управляющих. Совет управляющих являлся высшим органом управления в как в ФПГ, созданной но системе участия, так и в ФПГ, созданной по холдинговой модели. Ст. 10 Закона о ФПГ закрепляла, что компетенция совета управляющих ФПГ определяется договором о создании ФПГ. Возникает вопрос; чем определяется компетенция совета управляющих в ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ, если в соответствии со ст.5 Закона о ФПГ при создании такой ФПГ договор о создании ФПГ не должен предоставляться. Ответ на этот вопрос Закон о ФПГ так и не дал.

Статья 12 Закона о ФПГ определяла, что под деятельностью финансово- промышленной группы понимается деятельность участников, ведущаяся ими в соответствии с договором о создании финансово-промышленной группы и/или ее организационным проектом при использовании обособленных активов. Для ФПГ, созданной на основе основного и дочерних обществ таким документом являлся организационный проект. Следует заметить, что ст. 12 Закона о ФПГ устанавливала обязательное требование: использование обособленных активов в том числе и для указанной ФПГ. В данном случае, считаем необходимым привести положения ст.2 Закона о ФПГ, которая указывала, что объединение активов как материальных, так и нематериальных, представляет собой систему участия. А в соответствии со ст.2 Закона о ФПГ, система участия - это только один из способов создания ФПГ.

Таким образом, ст. 12 Закона о ФПГ противоречила положениям ст.2 Закона о ФПГ, определяя, что деятельность ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ, должна вестись при использовании обособленных активов. При этом никакие другие статьи Закона о ФПГ не указывали на объединение активов в ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ.

Указанная в статье 2 Закона о ФПГ совокупность юридических лиц и указанные в статье 3 участники ФПГ не всегда совпадали по содержанию. При создании ФПГ на основе существующих основною и дочерних обществ (но холдинговому типу), совокупность юридических лиц, указанных в статье 2 и участники ФПГ, указанные в статье 3 совпадали, это основное и дочерние общества. Иная ситуация при создании ФПГ на основе системы участия. В данном случае ФПГ это совокупность юридических лиц, полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы. Субъектами же такого договора о создании ФПГ являлись объединяющиеся организации за исключением центральной компании, т. к. было указано выше, центральная компания учреждается после подписания договора о создании ФПГ. Таким образом, в статье 2 Закона о ФПГ финансово-промышленная группа определялась как совокупность юридических лиц, подписавших договор о создании ФПГ. К таким лицам не относится центральная компания. Статья 3 Закона о ФПГ к участникам ФПГ кроме лиц, подписавших договор о создании ФПГ, относила также и центральную компанию. Таким образом, Закон о ФПГ при определении финансово-промышленной группы как совокупности юридических лиц, объединивших свои активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы, не включал в эту совокупность центральную компанию ФПГ. Но, несмотря на это, рассматривал центральную компанию как участника финансово-промышленной группы.

Проанализировав особенности правового положения участников ФПГ, можно сделать следующие выводы.

Всех участников ФПГ можно разделить на две группы: 1) обязательные участники (организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, а также банки или иные кредитные организации) и 2) необязательные участники.

В качестве участников ФПГ могут вы ступать коммерческие и некоммерческие юридические лица, а также индивидуальные предприниматели. Возможность участия индивидуальных предпринимателей в объединениях является безусловным соблюдением и реализацией их права на объединение. Участники финансово-промышленной группы могут участвовать как в одной группе, так и в нескольких группах одновременно. В качестве звена, обеспечивающего общее управление группой и разработку общей стратегии развития общества, выступает центральная компания ФПГ специально созданная для этих целей или уже существующий участник объединения. Создание центральной компании допускается в любой организационно-правовой форме.

Участниками ФПГ могут быть иностранные юридические лица, вне зависимости от страны принадлежности. В случае же создания группы с участием иностранной организации возможна только договорная форма объединения.

Способ организации финансово-промышленной группы (договорный или холдинговый) не влияет на вид ответственности ее участников. В финансово- промышленных группах холдингового и договорного типов применимы положения Гражданского кодекса РФ, Федеральных законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» о солидарной ответственности основного общества (основным обществом в ФПГ холдингового типа является центральная компания, в договорных - участники) по обязательствам дочерних (в ФПГ холдингового типа дочерними являются участники группы, в договорного - центральная компания).