§2. Стадии создании, деятельности и ликвидации финансово- промышленной группы

Создание финансово-промышленной группы не происходит одномоментно. Весь процесс создания ФПГ состоит из нескольких этапов, каждый из которых играет свою роль в процессе создания ФПГ и характеризуется своими отличительными чертами.

Первая стадия - подготовительная. Данная стадия, на наш взгляд, является самой важной в процессе создания ФПГ. Значение этой стадии заключается в том, что на этом этапе должны быть выполнены все условия, необходимые для создания ФПГ. На этой стадии, прежде всего, появляется идея создания ФПГ, формируется се концепция. Определяется основной круг потенциальных участников будущей ФПГ или как отметил В. А. Захаров: «...формируется субъектный субстрат»139. Так, этот субстрат, по словам Н. В. Козловой, должен выразить свою волю140. Ст.5 Закона о ФПГ предусматривала, что воля потенциальных участников будущей ФПГ выражалась в разработке (и далее утверждении) как минимум двух документов, наличие которых напрямую влияет на официальное создание ФПГ.

Кроме двух указанных документов центральная компания должна была предоставить в полномочный государственный орган следующий пакет документов:

1) заявку на создание финансово-промышленной группы; 2)

договор о создании финансово-промышленной группы (за исключением финансово-промышленных групп, образуемых основным и дочерними обществами); 3)

нотариально заверенные копии свидетельства о регистрации, учредительных документов, копии реестров акционеров (для акционерных обществ) каждого из участников, включая центральную компанию финансово- промышленной группы; 4)

организационный проект; 5)

нотариально заверенные и легализованные учредительные документы иностранных участников; 6)

заключение федерального антимонопольного органа.

Указанные документы должна предоставлять центральная компания, которая к этому моменту уже должна быть создана141. Однако, использование в ст.5 Закона о ФПГ' словосочетания центральная компания на подготовительной стадии не соответствовало другим положениям Закона о ФПГ. Статья 11 Закона о ФПГ определяла, что созданное юридическое лицо в качестве центральной компании вправе действовать от имени участников ФПГ как центральная компания после государственной регистрации ФПГ. Кроме того, после государственной регистрации ФПГ в название центральной компании включаются слова «центральная компания финансово-промышленной группы». Иными словами, вполне логично, что до государственной регистрации ФПГ не существовало и центральной компании ФПГ. Таким образом, до государственной регистрации ФПГ интересы потенциальных участников будущей ФПГ представляет юридическое лицо, уполномоченное на это потенциальными участниками ФПГ.

Основными документами, которые были необходимы для государственной регистрации ФПГ, а также документы, которые на наш взгляд необходимо разрабатывать и при создании ФПГ в настоящее время, являются договор о создании финансово-промышленной группы (за исключением финансово- промышленных групп, образуемых основным и дочерними обществами), организационный проект.

Организационный проект финансово-промышленной 1руппы в соответствии с положениями Закона о ФПГ был необходим как в случае создания ФПГ холдингового типа, так и договорного и представлял собой пакет документов, представленный центральной компанией финансово- промышленной группы в полномочный государственный орган и содержавший необходимые сведения о целях и задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых экономическом, социальном и других результатах деятельности финансово-промышленной группы, а также иные сведения, необходимые для принятия решения о регистрации финансово-промышленной группы. Значение организационного проекта заключается в том, чтобы до создания группы у ее потенциальных участников было четкое представление о необходимости и целях объединения, о поставленных задачах, о планируемых проектах и программах, о роли каждого участника в объединении и планируемых проектах развития.

Необходимость заключения федерального антимонопольного органа142 была вызвана обязательностью государственного контроля за процессами экономической концентрации в виде создания объединений коммерческих организаций. Н. А. Кашин, рассматривая вопросы создания ФПГ, называет заключение антимонопольного органа предварительным согласием, при этом никаких иных заключений он не выделяет143. Считаем, что антимонопольный орган давал одно заключение и никаких предварительных и основных согласий Законом о ФПГ не было предусмотрено. В связи с отменой Закона о ФПГ государственный антимонопольный контроль не утратил своего значения. В настоящее время Федеральный закон «О защите конкуренции»144 относит к группе лиц участников одной и той же финансово-промышленной группы и в связи с этим устанавливает особенности государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц.

Закон о ФПГ предусматривал 2 способа образования ФПГ. Первый - создание ФПГ с участием юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества.

В то же время нельзя не отмстить и следующее положение. В соответствии со ст. 105 ГК РФ, ст.6 Федерального закона от 08 февраля 1998 года №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»145 (далее - Закон об ООО), ст.6 Федерального закона от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ «Об акционерных обществах»"1 (далее - Закон об АО) основным является общество, если оно в силу преобладающего участия в уставном капитале другого общества, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые другим обществом. Таким образом, отношения основною и дочерних обществ могут быть основаны на заключенном между ними договоре. Таким договором может быть договор о создании ФПГ. В таком случае, учредительные документы и выписки из реестров акционеров (для акционерных обществ) не смогли бы подтвердить отношения основного и дочерних обществ. Таким образом, статья 5 Закона «О

ФПГ» определяя документы, которые необходимо предоставлять основному и дочерним обществам содержала положения только об учредительных документах обществ, в то время как отношения основного и дочерних обществ могли быть основаны и на договорных отношениях.

Проведем анализ договора о создании ФПГ. Следует отметить, что статья 420 ГК РФ определяет гражданско-правовой договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Гражданско-правовой договор может существовать только между субъектами, которые в данном конкретном случае занимают равное положение, отношения между которыми не основаны на административном или ином властном подчинении одной стороны другой146.

В связи с тем, что общие положения о гражданско-правовых договорах, а таким, как было указано выше, является договор о создании ФПГ, содержатся в гражданском законодательстве, то, считаем возможным, применить нормы гражданского законодательства для правовой характеристики договора о создании ФПГ.

Итак, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

По мнению Б. И. Путинского, договор всегда представляет собой соглашение сторон, причем такое, которое в первую очередь служит непосредственным основанием возникновения обязательства'. Для выполнения своего основного предназначения - порождения обязательства - соглашение в силу п.1 ст.432 ГК РФ должно быть достигнуто по веем существенным условиям договора. Договор образует системную целостность, представляя в данном отношении устойчивое целенаправленно применяемое правовое средство.

Договор о создании ФПГ должен подписываться юридическими лицами - будущими участниками ФПГ. Участником ФПГ следует признавать юридическое лицо, подписавшее договор о создании ФПГ.

Закон о ФПГ предусматривал ряд обязательных положений, которые должны быть определены в договоре о создании ФПГ. ГК РФ называет такие положения существенными условиями договора. 13 соответствии с чЛ ст.432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Приведем несколько точек зрения на понятие существенные условия договора.

Путинский К. И. Гражданско-правовой договор И Весгник Московского университета. Серия 11. Право. 2002. №2. С.40. 2

Денисов С. Существенные условия договора Н Экономика и жизнь. 1998. №11 (март).

С.21.

это те условия, при отсутствии которых данное лицо не желает заключения договора, о котором идет речь. Такой же позиции в делении условий договора на две группы придерживается и Л. В. Соцуро148.

А. Кабалкин отмечал, что ст.432 ГК РФ классифицирует существенные условия на три группы149: 1)

условия о предмете договора; 2)

условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Если же норма права лишь допускает включение в договор конкретных условий, но не ставит в зависимость ог этих условий его действительность, то такие условия не признаются существенными; 3)

все тс условия, относительно которых но заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Если же стороны не придут к соглашению хотя бы по одному из существенных условий, то договор не возникает.

М. И. Брагинский и В. В. Витрянский указывают, что ст.432 ГК РФ использует четыре признака, каждый из которых достаточен для того, чтобы считать соответствующее условие существенным150. Первый - это условие о его предмете. Другой признак - существенным признается условие, которое названо таковым в законе или в иных правовых актах. Третий - условие, которое необходимо для договоров данного вида, а четвертый рассматривает как существенные все необходимые для данного договора условия.

М. И. Брагинский и В. В. Витрянский поясняют, что такие классификации основаны на положениях Гражданского кодекса РФ4. Однако, наряду с существенными условиями договора в литературе1 выделяют обычные и случайные условия. Под обычными понимают те условия, которые вытекают из диспозитивных норм закона и обычаев. Такие нормы могут и не найти никакого выражения в самом договоре и, несмотря на это, должны применяться к порождаемым им отношениям. Б отличие от них случайными признаются договорные условия, которые, не будучи основными, необходимыми для всех вообще сделок (договоров) определенного типа, содержат согласованные сторонами положения, которые иногда не совпадают с диспозигивными нормами закона или обычаями.

Действующее гражданское законодательство не раскрывает такого понятия как «договор о создании ФПГ». Однако, Закон о ФПГ также не раскрывал данного понятия, а только содержал обязательные условия, которые должен был содержать договор о создании ФПГ. Считаем необходимым проанализировать указанные обязательные условия с целью выявления необходимости их включения в договор о создании ФПГ в настоящее время. В качестве существенных условий договора о создании ФПГ ст.7 Закона о ФПГ называла следующие:

1. Наименование финансово-промышленной группы.

Закон о ФПГ не называл каких-либо требований для названия ФПГ, кроме одного, указанного в ч.8 ст.5 Закона о ФПГ. Это требование сводится к тому, что полное наименование ФПГ должно обязательно включать слова «финансово-промышленная ipynna», «транснациональная финансово- промышленная группа» или «межгосударственная финансово-промышленная группа», в зависимости от порядка создания ф}шансово-промышленной группы. Использование указанных наименований в настоящее время имеет рекомендательный характер и может использоваться с целью обозначения характера деятельности объединения.

1 Более подробно см.: Иоффе О. С. Советское гражданское право. T.l. - JJ.: Изд-во ЛГУ, 1958. С.387-388; Новицкий И. Б., Лунц Л. Л. Общее учение об обязательствах. - М: Гссюриздат, 1954. С. 148. 2.

Порядок и условия учреждения центральной компании финансово- промышленной группы как юридического лица в определенной организационно-правовой форме, уполномоченного на ведение дел финансово- промышленной группы.

Центральная компания ФПГ является юридическим лицом, учрежденным всеми участниками договора о создании ФПГ и являющимся по отношению к ним основным обществом. В соответствии со ст. 105 ГК РФ, ст.6 Закона об ООО, ст.6 Закона об АО основным является общество, если оно в силу преобладающего участия в уставном капитале другого общества, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые другим обществом. Таким образом, ГК РФ допускает наделение статусом основного и дочернего обществ в соответствии с заключенным между ними договором. Мы допускаем, что таким договором может быть договор о создании ФПГ.

Законом о ФПГ предусматривалось создание ЦК ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза. Каких-либо особенностей для создания IЦС ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза Законом о ФПГ не было предусмотрено. В связи с тем, что после отмены Закона о ФПГ создание ЦК ФПГ возможно в любой организационно-правовой форме, ее создание осуществляется в общем порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации для регистрации юридических лиц151. 3.

Порядок образования, объем полномочий и другие условия деятельности совета управляющих финансово-промышленной группы.

В соответствии со ст. 10 Закона о ФПГ высшим органом управления финансово-промышленной группой являлся совет управляющих финансово- промышленной группы, включавший представителей всех ее участников. Направление участником финансово-промышленной группы представителя в состав совета управляющих финансово-промышленной группы осуществляется решением компетентного органа управления участника финансово- промышленной группы.

Компетенция совета управляющих финансово-промышленной группы устанавливалась договором о создании финансово-промышленной группы. 4.

Порядок внесения изменений в состав участников финансово- промышленной группы. При том, что порядок внесения изменений в состав участников ФПГ' определяется участниками договора о создании ФПГ, Закон о ФПГ в ст.6 устанавливал обязательное правило о государственной регистрации полномочным государственным органом изменений состава участников ФПГ. Впрочем, ст.6 Закона о ФПГ обязывала зарегистрировать не только изменения состава участников ФПГ, но и другие условия договора о создании ФПГ. 5.

Объем, порядок и условия объединения активов.

Действующее в РФ законодательство о бухгалтерском учете152 разделяет материальные активы и нематериальные активы.

К материальным относятся здания, сооружения, рабочие и силовые машины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройства, вычислительная техника, транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь и принадлежности, рабочий и продуктивный скот, многолетние насаждения, внутрихозяйственные дорога и прочие основные средства, сырье, основные и вспомогательные материалы, топливо, покупные полуфабрикаты и комплектующие изделия, запасные части, тара, используемая для упаковки и транспортировки продукции (товаров), и другие материальные ресурсы, К нематериальным относятся права, возникающие из авторских и иных договоров на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, на программы для ЭВМ, базы данных, из патентов на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения, из свидетельств на полезные модели, товарные знаки и знаки обслуживания или лицензионных договоров на их использование из прав на «ноу-хау», организационные расходы, а также деловая репутация организации.

Объединение материальных и нематериальных активов может происходить по различным вариантам в зависимости от решения участников ФПГ. Так, например возможны следующие варианты: 1)

полное объединение материальных и нематериальных активов; 2)

частичное объединение материальных активов; 3)

частичное объединение нематериальных активов; 4)

полное объединение материальных и частичное нематериальных активов и другие варианты1.

В договоре необходимо определять форму, в которой участники ФПГ будут объединять активы, т. к. активы могут быть выражены и в денежной форме. Также в договоре возможно указание субъекта, которому будут переданы активы. Это может быть как центральная компания, так и отдельные участники группы либо специально созданные фонды в зависимости от профиля их деятельности и целевого назначения активов.

6. Цель объединения участников.

В качестве таких целей в Законе о ФПГ были названы следующие: технологическая или экономическая интеграция для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест. Считаем, что эти цели можно отнести к обязательным целям, ради достижения которых и должна создаваться ФПГ. При этом, Законом о ФПГ не было установлено ограничений на расширение перечня целей создания ФПГ. Участники ФПГ при се создании, а также в процессе деятельности вправе по

1 Михайлов Н. И. Правовое моделирование создания и деятельности финансово- промышленных групп Н Государство и право. 2003. №7. С.23.

своему усмотрению указывать в договоре о создании ФПГ и иные цели, для достижения которых создастся и действует ФПГ. Однако, участникам ФПГ не следует забывать о том, что цели создания ФПГ не должны противоречить требованиям антимонопольного закозюдатсльства РФ. Об этом также говорится в ФЗ «О защите конкуренции», устанавливающей особенности государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц.

7. Срок действия договора.

Закон о ФПГ не устанавливал каких-либо ограничений по сроку действия договора о создании ФПГ, предоставляя право самостоятельного определения срока действия договора участникам ФПГ. Подобных ограничений не установлено и в гражданском законодательстве РФ.

Кроме указанных условий в договоре о создании ФПГ потенциальные участники могут предусмотреть, что в целях более профессионального мобильного управления организацией и взаимодействия между другими участниками объединения, а также скорейшего достижения целей создания объединений функций единоличного исполнительного органа участников группы могут передаваться управляющему (юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю). Роль управляющей компании может быть возложена как на уже существующее юридическое лицо, так и на вновь созданное. В этом случае, по мнению Н. В. Козловой153, хозяйственное общество, которое по решению общего собрания участников передает полномочия своего единоличного исполнительного органа индивидуальному предпринимателю, заключает с ним письменный договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ), либо агентский договор по модели поручения (ст. 1005, 971 ГК РФ), либо смешанный договор об управлении, прямо не предусмотренный, но не запрещенный законом (ст. 421 ГК РФ), В другом случае функции по представлению интересов участников группы будут переданы одному участнику ФПГ без наделения его функциями единоличного исполнительного органа.

Не вызывает сомнения, что после отмены Закона о ФПГ практически всс указанные выше условия, подлежащие включению в договор о создании ФПГ, необходимы и при заключении договора о создании ФПГ в настоящее время. Указанные условия являются тем минимумом, который позволит вновь создаваемой ФПГ осуществлять свою деятельность с минимальным количеством правовых проблем, связанным с организационным построением группы. Другие условия договора о создании финансово-промышленной группы устанавливаются участниками исходя из целей и задач финансово- промышленной группы и соответствия законодательству Российской Федерации.

Закон о ФПГ не определял, в какой форме должен быть заключен договор о создании ФПГ. Считаем правильным мнение Н. И. Михайлова о том, что договор о создании ФПГ должен заключаться путем подписания единого документа в письменной форме лицами, уполномоченными каждым участником группы. Как указывает Н. И. Михайлов, требование п.2 ст.5 Закона о ФПГ представить для государственной регистрации ФПГ в числе документов договор о регистрации группы, возможно исполнить только в случае письменного оформления договора5. Кроме того, в соответствии с п.1 4.1 ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой должны совершаться в простой письменной форме.

Среди исследователей154 нет разногласий по вопросу о том, что договор о создании ФПГ является многосторонней сделкой. Действительно, договор заключается с участием трех и более юридических лиц, которые имеют взаимный интерес, обусловленный общей целью их совместной деятельности.

В многостороннем договоре все участники находятся в равном юридическом положении, имея по отношению друг к другу как права, так и обязанности155.

По своей целевой направленности, порядку заключения и механизму реализации договор о создании ФПГ имеет основные черты консенсуапыюго договора, поскольку он считается заключенным именно с момента достижения согласия между участниками ФПГ и закрепления соответствующего волеизъявления сторон путем подписания единого документа. Вместе с тем этому договору присущи и элементы реального договора, поскольку те же имущественные правоотношения между участниками ФПГ по использованию совместных активов и получению части доходов в результате такой деятельности могут возникнуть только после передачи конкретных вещей либо определенных денежных средств156.

Одним из обязательных условий договора о создании ФПГ является порядок и условия учреждения центральной компании финансово- промышленной группы как юридического лица в определенной организационно-правовой форме, уполномоченного на ведение дел финансово- промышленной группы. Таким образом, договор о создании ФПГ носит черты учредительного договора в тех случаях, когда при создании группы создается юридическое лицо, которое на которое будут возложены функции центральной компании. Пункт 2 ст.52 ГК РФ определяет существенные условия любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, с указанием его организационно- правовой формы, места его нахождения, также определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Учредительный договор может быть заключен при наличии не менее двух учредителей (участников). В случае договора о создании ФПГ участниками могут быть только юридические лица.

Для учредительных договоров о создании отдельных видов юридических лиц перечень существенных: условий может быть расширен. В связи с тем, что ст.11 Закона о ФПГ определяла, что центральная компания могла быть создана в форме хозяйственного общества, ассоциации (союза), а настоящее время в любой организационно-правовой форме, то в учредительном договоре о создании общества с ограниченной ответственностью должны быть указаны условия о составе учредителей, размере уставного капитала и доле в нем каждого учредителя, о составе органов общества и другие условия (п.2 ст.89 ГК РФ, п.1 ст. 12 Закона об ООО). В учредительном договоре полного товарищества должны быть указаны условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (ст.70 ГК РФ). В учредительном договоре товарищества на вере должны быть указаны условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (ст.83 ГК РФ). В учредительном договоре о создании ассоциации (союза) должны быть указаны условия о составе и компетенции органов управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза) и другие условия (ст. 122 ГК РФ, п.З ст. 14 ФЗ «О некоммерческих организациях»).

Д. В. Ломакин утверждает, что основной целью учредительного договора является создание юридического лица - нового субъекта права1. Кроме того, данный договор с появлением юридического лица не прекращается, а сохраняет свою силу в течение всего периода существования самого юридического лица.

М. Брагинский отмечает, что к предмету учредительных договоров относятся не только порядок создания юридического лица, но и внутреннее регулирование отношений, которые возникают и после создания юридического лица2. Основная особенность учредительного договора состоит в том, что его подписание предшествует созданию юридического лица. Его целью служит учреждение определенного образования и установление порядка (условий) передачи учредителями своего имущества, а также участия учредителей в деятельности по созданию юридического лица'.

Проанализировав положения гражданского законодательства об учредительном договоре, В. С. Ем, Н. В. Козлова отмечают, что учредительный договор является консенсуальной, многосторонней, взаимной, возмездной и фидуциарной сделкой4. По их мнению, учредительный договор выполняет такие функции как функция создания и определения правового статуса создаваемого юридического лица (особенно четко это проявляется в полных и коммандитных товариществах, когда учредительный договор является единственным учредительным документом), функцию регламентации обязательственных отношений учредителей по созданию юридического лица. 1

Ломакин Д. В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц: значение и место в структуре Гражданского кодекса РФ И СПС Гарант. 2

Брагинский М. Договоры об учреждении коллективных образований Н Право и экономика. 2003. №3. С.52. 3

Брагинский М. И., Витрянский В. В. Догонорнос право. Книга первая: Общие положения: Издание 3-е, стереотипное. - М., Статут, 2001. С.402. 4

Ем В. С., Козлова Н. В. Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа (комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2000. т. СЛ.

Как было отмечено выше договор о создании ФПГ также является многосторонним, консенсуальным с чертами реального договора. Бесспорно то, что перечисленные функции учредительного договора также выполняет и договор о создании финансово-промышленной группы. Основное отличие договора о создании ФПГ от учредительного заключается в том, что договор о создании ФПГ регламентирует гораздо больший круг отношений, чем учредительный договор. Это отчетливо видно при рассмотрении положений ст.7 Закона о ФПГ, которая устанавливала те положения, которые договор о создании ФПГ должен обязательно содержать. Необходимо отметить, что договор о создании ФПГ является смешанным договором. Заключение смешанного договора, т. с. договора, имеющего признаки нескольких договоров, является правом субъекта, реализацией принципа свободы договора157. Принцип свободы договора включает в себя: свободу в заключении договора; возможность заключения договора как предусмотренного, так и непредусмотренного законодательством; свободу определять условия договора в рамках действующего законодательства. Свобода договора необходима субъектам права для того, чтобы заключать договоры в самых различных

л

сферах гражданского оборота.

Следует отметить, что законодательством предусмотрена возможность создания межгосударственной (международной) финансово-промышленной группы на основе межправительственных соглашений. Таким образом, межправительственное соглашение, наряду с другими документами, является правовым основанием создания группы.

После того как все необходимые документы были представлены, они проходили экспертизу в полномочном государственном органе. Специальный порядок проведения экспертизы был предусмотрен для проектов создания финансово-промышленных групп, формируемых только из государственных федеральных предприятий, учреждений и организаций, финансируемых из федерального бюджета, а также на основе межправительственных соглашений158. В последнем случае экспертизу проектов создания ФПГ осуществляла межведомственная экспертная группа.

Полномочный государственный орган вправе был запрашивать экспертные заключения других организаций, специалистов, органов исполнительной власти соответствующих субъектов Российской Федерации по документам финансово- промышленной группы.

По результатам рассмотрения документов финансово-промышленной группы с учетом экспертных заключений полномочный государст венный орган в двухмесячный срок со дня представления ему документов принимал одно из следующих решений: 1)

об отказе в регистрации финансово-промышленной группы; 2)

о возврате документов финансово-промышленной группы на доработку; 3)

о регистрации финансово-промышленной группы.

Отказ в регистрации или возврат документов финансово-промышленной группы на доработку сопровождался письменным объяснением причин полномочного государственного органа.

Отсутствие обязательной государственной регистрации финансово- промышленной группы в настоящее время позволяет говорить о том, что подготовительная стадия заканчивается на этапе подготовки необходимых документов для начала осуществления деятельности группы.

Вторую стадию создания ФПГ можно так и назвать - стадия создания ФПГ. В качестве второй стадии, предусмотренной Законом о ФПГ, указывалась регистрационная стадия. На этой стадии полномочный государственный орган принимал решение о государственной регистрации финансово-промышленной группы, т. е. совокупность юридических лиц получала статус финансово- промышленной группы. Положения Закона о ФПГ не называли какой федеральный государственный орган янлялся полномочным в сфере государстве!того регулирования создания, деятельности и ликвидации ФПГ. До недавнего времени таким органом являлось Министерство экономики РФ159. 17 мая 2000 года Указом Президента РФ от 17 мая 2000 года №867 «О структуре федеральных органов исполнительной власти»160 Министерство экономики было упразднено. Функции упраздненного министерства в сфере государственного регулирования создания, деятельности и ликвидации ФПГ были переданы вновь образованному Министерству промышленности, науки и технологий РФ. Указом Президента РФ от 09 марта 2004 года ЛЬЗ14 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти»161 Министерство промышленности, науки и технологий РФ было упразднено. Функции упраздненного министерства по принятию нормативных правовых актов в установленной сфере деятельности были переданы вновь образованному Министерству промышленности и энергетики РФ. В Постановлении Правительства РФ от 16 апреля 2004 г. №284 «Об утверждении Положения о Министерстве промышленности и энергетики РФ»162 определено лишь только то, что Министерство промышленности и энергетики РФ осуществляет' функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере промышленного, оборонно-промышленного и топливно-энергетического комплексов, а также в области развития авиационной техники, технического регулирования и обеспечения единства измерений, освоения месторождений полезных ископаемых на основе соглашений о разделе продукции, науки и техники в интересах обороны и безопасности государства. Правильно отмечает А. Калмыкова то, что в Постановлении Правительства №284 четко не определено входит ли в эти функции функция государственного регулирования создания, деятельности и ликвидации ФПГ163. Также это не определено и в других нормативно-правовых актах Правительства РФ.

В соответствии с Указом Президента РФ №314 функции по надзору и контролю в установленной сфере деятельности осуществляет федеральная служба. В свою очередь функции по надзору и контролю предполагают осуществление действий по контролю и надзору за исполнением органами государственной власти, органами местного самоуправления, их должностными лицами, юридическими лицами и гражданами установленных Конституцией РФ, федеральными конституционными законами, федеральными законами и другими нормативными правовыми актами общеобязательных правил поведения; выдача органами государственной власти, органами местного самоуправления, их должностными лицами разрешений (лицензий) на осуществление определенного вида деятельности и (или) конкретных действий юридическим лицам и гражданам; регистрация актов, документов, прав, объектов, а также издание индивидуальных правовых актов.

С. В. Крутикова предлагала закрепить полномочия по государственному регулированию создания, деятельности и ликвидации ФПГ за Министерством

Л

промышленности и энергетики РФ". Однако следует заметить, что в соот ветствии с Указом Президента №314 министерство не вправе осуществлять функции по контролю и надзору в установленной сфере деятельности. Это означает, что без функций по контролю и надзору министерство не сможет в полной мере осуществить функцию государственного регулирования в сфере создания, деятельности и ликвидации ФПГ.

Так как министерство осуществляет контроль деятельности находящихся в его ведении федеральных служб, думается, что выработка государственной политики и нормативно-правовое регулирование создания, деятельности и ликвидации ФПГ должно осуществляться Министерством промышленности и энергетики РФ, а функции по надзору и контролю в указанной сфере должны быть закреплены за федеральной службой, находящейся в ведении названного министерства.

Государственная регистрация ФПГ подтверждалась выдачей свидетельства установленного образца164, содержащего полное наименование финансово- промышленной группы с обязательным включением слов «финансово- промышленная группа» или «транснациональная финансово-промышленная группа» или «межгосударственная финансово-промышленная группа», и включением в государственный реестр финансово-промышленных групп с указанием соответствующего регистрационного номера.

После государственной регистрации финансово-промышленной группы в наименование центральной компании финансово-промышленной группы включались слова «центральная компания финансово - промышленной группы», о чем центральная компания финансово-промышленной группы уведомляла орган, осуществивший се регистрацию165.

Рассмотренные Н. В. Козловой цели государственной регистрации юридического лица, считаем возможным применить и при государственной регистрации ФПГ166. Так, целями государствен ной регистрации ФПГ можно было признать следующие: 1) защита интересов участников имущественного оборота путем констатации факта создания ФПГ; 2)

осуществление государственного контроля за деятельностью ФПГ; 3)

фискальные цели, связанные с налогообложением; 4)

получение статистических данных, необходимых для управления в сфере экономики.

Кроме того, Закон о ФПГ с государственной регистрацией ФПГ связывал наступление правовых последствий. Участники договора о создании ФПГ или основное и дочерние общества получали статус участника ФПГ и их деятельность, ведущаяся ими в соответствии с договором о создании ФПГ или организационным проектом с использованием обособленных активов, признавалась деятельностью ФПГ. В связи с началом деятельности ФПГ возникал вопрос об ответственности участников ФПГ и ее центральной компании. После государственной регистрации ФПГ, се участники могли быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков. Наличие статуса ФПГ позволяло говорить о поименованном перечне участников ФПГ, что в конечном итоге могло повлиять на договоры, заключаемые между участниками ФПГ, между участниками ФПГ и третьими лицами167.

После государственной регистрации ФПГ, ее участники могли получить меры государственной поддержки, такие как:

1) зачет задолженности участника финансово-промышленной группы, акции которого реализуются на инвестиционных конкурсах (торгах), в объем предусмотренных условиями инвестиционных конкурсов (торгов) инвестиций для покупателя - центральной компании той же финансово-промышленной группы; 2)

предоставление участникам финансово-промышленной 1руппы права самостоятельно определять сроки амортизации оборудования и накопления амортизационных отчислений с направлением полученных средств на деятельность финансово-промышленной группы; 3)

передача в доверительное управление центральной компании финансово-промышленной группы временно закрепленных за государством пакетов акций участников этой финансово-промышленной группы; 4)

предоставление государственных гарантий для привлечения различного рода инвестиций; 5)

предоставление инвестиционных кредитов и иной финансовой поддержки для реализации проектов финансово-промышленной группы.

Центральным банком РФ могли быть предоставлены банкам - участникам финансово-промышленной группы, осуществляющим в ней инвестиционную деятельность, льготы, предусматривающие снижение норм обязательного резервирования, изменение других нормативов в целях повышения их инвестиционной активности. Участники ФПГ после её регистрации получали право участвовать в федерал ьных и региональных целевых программах.

После государственной регистрации, финансово-промышленная группа является созданной группой, имеющей право осуществлять свою деятельность, и на этом процесс создания группы заканчивается.

В. А. Захаров, рассматривая процесс создания юридических лиц, выделял послерегнстрационную стадию, при этом, объясняя, что организационные отношения по созданию нового субъекта права после его регистрации необходимы для того, чтобы обеспечить нормальное функционирование его как товаропроизводителя, как субъекта налогового права, как субъекта иных отраслей права168.

Рассматривая возможность выделения послерегистрационной стадии (или стадии создания группы) при создании финансово-промышленной группы, необходимо учитывать, что речь идет именно о создании группы. Представляется верным утверждение о том, что создание группы считается завершенным, когда ФПГ после создания может осуществлять свою деятельность в полном объеме. При этом мы исходим из того, что послерегистрационная стадия создания ФПГ возможна лишь в том случае, когда были выполнены формальные условия для создания группы, но не были созданы фактические условия для начала осуществления деятельности ФПГ. Такими условиями могли быть фактическое объединение участниками своих активов, заключение дополнительных договоров между участниками группы по вопросам совместной деятельности, назначение представителей участников группы в Совет управляющих ФПГ, создание сводного баланса ФПГ и другие.

Рассматривая вопрос о делении деятельности ФПГ на стадии, следует отметить следующее. Деятельностью ФПГ следует признавать деятельность ее участников, ведущуюся ими в соответствии с договором о создании финансово- промышленной группы и (или) ее организационным проектом при использовании обособленных активов. Деятельность каждого участника ФПГ направлена на достижение тех целей и задач, которые определены в договоре о создании ФПГ или организационном проекте. В связи с этим деятельность отдельно взятой ФПГ может быть разделена на несколько этапов, в каждом из которых участники ФПГ решают задачи, ради которых была создана ФПГ, что в конечном итоге ведет к достижению главных целей объединения. Следует признать, что деление деятельности ФПГ на стадии восприиялось бы как вмешательство в хозяйственную деятельность фуппы, что является недопустимым. Поэтому в законодательстве так их положений не закреплено.

По-другому обстоит дело при ликвидации финансово-промышленной группы. Н. И. Михайлов делит процесс ликвидации ФПГ на две стадии, этапа169.

Первая стадия - предликвндациоиная. На этом этапе появлялось правовое основание для ликвидации ФПГ. Правовыми основаниями ликвидации ФПГ

Закон о ФПГ признавал следующие основания, которые являются актуальными и после отмены Закона о ФПГ: 1.

Принятие всеми участниками финансово-промышленной группы решения о прекращении ее деятельности. Принятие решения о ликвидации ФПГ должно происходить добровольно. Решение должно быть принято всеми участниками ФПГ. Так как воля участников на создание группы выражалась в подписании договора о создании ФПГ, то воля участников на прекращение деятельности группы также должна выражаться в письменном документе, которым может быть соглашение о расторжении договора о создании ФПГ (ст.450 ГК РФ). 2.

Вступление в законную силу решения суда о признании недействительным договора о создании финансово-промышленной группы. Как было установлено выше, договор о создании ФПГ является гражданско- правовым договором. Ст.420 ГК РФ определяет, что к договорам применяются положения Гражданского кодекса РФ о недействительности сделок. Поэтому договор о создании ФПГ может быть признан судом недействительным по основаниям, указанным в ст. 168-173 ГК РФ. Кроме того, договор о создании ФПГ в соответствии со ст. 180 ГК РФ может быть признан судом недействительным в части, что не влечет недействительности других частей договора. 3.

Установленного вступившим в законную силу решением суда нарушения законодательства Российской Федерации при создании финансово- промышленной группы. Данное основание частично включает в себя и предыдущее основание. Нарушениями, которые могут повлечь ликвидацию ФПГ могут также быть какие-то искажения в договоре о создании ФПГ либо выявлены нарушения в оформлении полномочий лиц, его подписавших, в том числе в части документального подтверждения статуса и организационно- правовой формы участников группы170. 4.

Истечения срока действия договора о создании финансово - промышленной группы, если он не продлен участниками финансово- промышленной группы. 5.

Принятия Правительством Российской Федерации решения о прекращении действия свидетельства о регистрации финансово-промышленной группы в связи с несоответствием ее деятельности условиям договора о ее создании и организационного проекта, а также в случае повторного виновного совершения следующих действий: не предоставление отчетной документации, искажение отчетной документации, злоупотребление правами и мерами государственной поддержки, нарушение законодательства РФ или субъекта РФ если к ней уже принимались меры за указанные нарушения. Данное основание применимо только к созданным на момент отмены Закона о ФПГ группам.

Вторая стадия - ликвидационная. По Закону о ФПГ на этой стадии полномочный государственный орган прекращал действие свидетельства о регистрации финансово-промышленной группы и исключал соответствующую запись из государственного реестра финансово-промышленных групп. В настоящее время на данной стадии происходит подписание соглашений о прекращении деятельности группы, вступают в силу решения судов о признании недействительным договора о создании группы. При этом после ликвидации ФПГ обязательства участников финансово-промышленной группы по исполнению договора о создании финансово-промышленной группы (если он не был отменен) продолжают действовать, поскольку это не противоречит ГК РФ. Что касается центральной компании ФПГ, то, на наш взгляд, после ликвидации ФПГ центральная компания сохраняется, но уже как обычное юридическое лицо, не имеющее статуса центральной компании и полномочий на представление интересов участников группы перед третьими лицами. Слова «центральная компания финансово-промышленной группы» могут не исключаться из ее названия. При этом мы исходили из того, что в случае признания недействительным договора о создании ФПГ полностью или в части, определяющей создание центральной компании ФПГ, центральная компания ФПГ после ликвидации группы также подлежит принудительной ликвидации.

Рассмотрев стадии создания, деятельности и ликвидации финансово- промышленной группы следует отметить следующее.

Весь процесс создания финансово-промышленной группы состоит из двух стадий:

1. Подготовительная стадия. На этом этапе определяется крут потенциальных участников будущей ФПГ, подготавливается проект договора о создании ФПГ, а в случае необходимости и иные документы. Договор о создании ФПГ должен быть составлен в письменной форме, путем подписания одного документа. Договор о создании ФПГ является гражданско-правовым договором, является многосторонней, консенсуальной с чертами реальной сделкой, имеет черты учредительного договора. На этой стадии будущие участники объединения также могут разрешить вопрос о том, будет ли функции единоличного исполнительного органа всех или части участников возложены на управляющую компанию. Передача функций единоличного исполнительного органа может осуществляться в целях более профессионального мобильного управления организацией и взаимодействия между другими участниками объединения, а также скорейшего достижения целей создания объединений. Роль управляющей компании может быть возложена как на уже существующее юридическое лицо, так и на вновь созданное. Или функции по представлению интересов участников группы будут переданы одному участнику ФПГ без наделения его функциями единоличного исполнительного органа.

2. Стадия создания. Па этой стадии потенциальные участники ФПГ заключают договор о создании ФПГ, а также иные соглашения, необходимые для начала деятельности группы. Также на этой стадии может осуществляться передача полномочий единоличного исполнительного органа участников lis

управляющей компании или наделение полномочиями участника группы на представление интересов участников группы перед третьими лицами. Не менее важным вопросом, который может быть решен на данной стадии это вопрос о создании Совета управляющих или Совета представителей, функции которого должны сводиться к разработке и принятию проектов и программ развития ФПГ или выработке общей стратегии деятельности группы в соответствии с ее целями создания.

Деятельность ФПГ представляется единым процессом, не подлежащим делению на какие-либо стадии, т. к. деление деятельности ФПГ на стадии воспринялось бы как вмешательство в хозяйственную деятельность группы, что является недопустимым.

Ликвидация ФПГ состоит из двух стадий.

Первая стадия - предликвидационная. На этом этапе появляется правовое основание для прекращения деятельности группы. В качестве оснований могут выступать следующие: принятие участниками ФПГ решения о прекращении деятельности объединения путем расторжения договора, признания в судебном порядке недействительным договора о создании группы.

Вторая стадия - ликвидационная. В связи с отменой Закона о ФПГ данная стадия приобретает иное содержание. На этой стадии прекращается деятельность объединенных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. На этой стадии участники группы непосредственно расторгают договор о создании ФПГ (например, в виде заключения договора о расторжении), вступает в силу решение суда о признании недействительным договора о создании ФПГ, участники группы продолжают действовать в соответствии с их целями создания, но уже вне объединения.