Содержание правовосполнительной деятельности. Способы восполнения пробелов в праве

Наличие пробела в праве как бы осложняет процесс применения права. Здесь возникает необходимость особой деятельности, специфических правовосполнительных операций, призванных заполнить «брешь» (для данного юридического дела) в юридической основе применения права.

Правда, с фактической стороны правоприменительный орган имеет перед собой ничуть не больше и не меньше фактических обстоятельств, как и в случае, если бы пробела права не было. Но оценка

1 Коренев А.П. Применение норм советского административного права: Автореф. дис. ... докт. юрид. наук. Изд-во ЛГУ, 1971. С. 22–23.

Пиголкин А.С. Обнаружение и преодоление пробелов права // Советское государ-

ство и право. 1970. № 3. С. 57.

На замене термина «восполнение» термином «преодоление» настаивает В.В. Лазарев. Он видит в использовании термина «восполнение» даже влияние традиционной буржуазной юриспруденции (см., например, его: Применение советского права. Изд. Казан. ун-та, 1972. С. 132). Между тем термин «преодоление» еще менее удачен: он не указывает на характер деятельности правоприменительного органа при пробеле в законодательстве.

650

Глава XXXV. Применение права при пробелах в законодательстве

этих обстоятельств, их правовая квалификация и в особенности принимаемое решение требуют дополнительных действий со стороны правоприменительного органа.

Эти дополнительные действия включают:

определение юридического характера данных фактических обстоятельств (что предполагает необходимость нахождения в нормах объективного права и прежде всего в общих нормах надежных свидетельств того, что соответствующие обстоятельства входят в сферу правового регулирования)1;

отыскание сходной нормы или принципа права (что нередко сопряжено с вторжением в смежные области права) с более глубоким анализом начал, на которых строится правовое регулирование;

принятие решения о конкретизированном регулировании данных отношений (что связано с конструированием индивидуальной нормы, основанной на действующем праве).

Восполнение пробела в праве – это родовое юридическое понятие. Оно охватывает ряд способов, при помощи которых правоприменительный орган на основании действующего права «заделывает» пробел в юридической основе применения права.

Такими способами являются: а) аналогия закона; б) субсидиарное применение нормы смежной отрасли; в) аналогия права.