Происхождение и пути формирования права

Социальные нормы в первобытном обществе

Выделение права из сферы общественных отношений — одна из сложных проблем в теории государства и права. Существуют различные теории о том, как возникло и развивалось право.

Социальные нормы возникли в связи с необходимостью регули­рования поведения людей для достижения их эффективного взаимо­действия и для решения общих задач. Эта регуляция обеспечивает существование и воспроизводство конкретных общин, кланов, групп. Данные правила смягчают агрессивные столкновения между группами, упорядочивают семейно-брачные отношения, закрепляют половоз­растное деление, взаимопомощь, организацию совместной охоты, рыболовного промысла, распределения пищи, санитарно-гигиениче­ские правила, нормы функционирования потестарных органов управ­ления, процедуры разрешения споров и т. п. Социальные нормы первобытного общества — это обычаи, моральные правила, религи­озные предписания, обряды. Обычаи сформировались в результате многократного применения норм поведения, которые передавались

из поколения в поколение. Моральные нормы первобытного общества были установлены для регулирования отношений между людьми на основе представлений о добре и зле. Религиозные нормы основаны на религиозных представлениях людей об окружающем мире.

Социальные нормы регулировали брачно-семейные отношения, способы приобретения женщин в других группах. В целом, эти нормы были направлены на смягчение агрессивного поведения членов об­щины, на установление необходимого сотрудничества и взаимопомо­щи между ними.

В социальных нормах закреплялась и тотемная система (тотем — покровитель отдельного члена группы или всей группы, как правило, вид животного или растения, которых нельзя убивать и употреблять в пищу).

Однако обычаи первобытного общества имели характер нерасчле- нённых «мононорм» (понятие «мононорма» ввёл в 1970-х гг. специалист по этнографии А. И. Першиц), были одновременно и нормами орга­низации общественной жизни, и нормами первобытной морали, и ри­туальными и обрядовыми правилами. Так, естественное разделение функций в трудовом процессе между мужчиной и женщиной, взрослым и ребёнком рассматривалось одновременно и как производственный обычай, и как норма морали, и как веление религии.

Мононормы изначально были основой присваивающего общества, в котором сам человек является частью природы. В них права и обя­занности как бы сливались воедино. Правда, особое место занимало такое средство обеспечения обычаев, как табу (запрет). Возникнув на самой заре истории человеческого общества, табу сыграло огромную роль в упорядочении половых отношений, запрещало брак с кровны­ми родственниками (инцест). Благодаря табу первобытное общество поддерживало необходимую дисциплину, обеспечивавшую добычу и воспроизводство жизненных благ. Табу защищало охотничьи угодья, места гнездования птиц и лежбища зверей от чрезмерного уничтоже­ния, обеспечивало условия коллективного существования людей.

Способы социального регулирования в первобытном обществе

В первобытном обществе применялись в основном запреты и обя­зывания, а дозволения использовались редко.

Запреты существовали главным образом в виде табу, т. е. в виде под­крепленной религиозными верованиями недопустимости определённого

поведения, например браков между кровными родственниками. За­прещалось нарушать разделение функций в общине между мужчина­ми и женщинами, взрослыми и детьми; запрещались убийство, теле­сные повреждения, каннибализм, кровосмешение, колдовство (им могли заниматься лишь специальные лица — колдуны); запрещались похищение женщин и детей, применение оружия на стоянках, воров­ство, нарушение правил супружеского союза (в том числе эквивалент­ности между общинами при обмене женщинами для брака) и т.

Обязывание имело своей целью организовать необходимое пове­дение в процессах приготовления пищи, строительства жилищ, раз­жигания костров и поддержания огня, изготовления орудий, средств передвижения, например лодок. Однако все эти способы регулирова­ния не были направлены на изменение природных условий и выделе­ние человека из природы, а обеспечивали лишь наиболее эффективные формы присвоения предметов природы и их переработки, их при­способления для удовлетворения потребностей человека.

Дозволения (или разрешения) были не характерны для первобыт­ного общества. Дозволения определяли поведение человека или объ­единений людей в присваивающей экономике, указывая, например, на виды животных и время охоты на них, на виды растений и сроки сбора их плодов, выкапывания корней, на пользование той или иной территорией, источниками воды и т. д. Дозволялось также охотиться и собирать пищу на отведённых участках; отдавать для распределения среди членов общины туши больших животных; распределять туши самим добытчикам согласно установленному порядку; участвовать в коллективных акциях, мщении за вред, причинённый члену общины. Социальные нормы присваивающей экономики находили своё вы­ражение в мифологических системах, в традициях, обычаях, ритуалах, обрядах и иных формах.

Санкции в первобытном обществе

Еще одним важнейшим элементом регулятивной системы при­сваивающих обществ были санкции. За нарушение брачно-семейных отношений, правил пользования участками территорий, тотемных систем вводились строгие наказания. В этих случаях к нарушителям применялись и суровые меры наказания, вплоть до лишения жизни. Причем санкции не очень чётко дифференцировались на естественные (реальные) и сверхъестественные. И поскольку нарушения всегда за­

трагивали религиозную сторону жизни общества, постольку санкции всегда как бы освящались, поддерживались религиозными, сверхъе­стественными силами. Наиболее типичными формами санкций были: общественное порицание, изгнание из общины, нанесение телесного повреждения, смертная казнь.

Система социального регулирования, настроенная на сохранение и обеспечение оптимального функционирования «целого» (рода, пле­мени), отличалась монолитностью, суровостью, сковывала индивиду­альную инициативу членов рода, не давала сколько-нибудь широких возможностей для их социальной активности.

Причины возникновения права

А. Б. Венгеров видит причины возникновения права в «неолитической революции», в результате которой произошло усложнение социальной структуры общества. Это усложнение привело к недостаточности моно­норм как основы социального регулирования и их расщеплению. Вы­делились нормы права, морали и религии. Так, возникновение и развитие земледелия привело к составлению агрокалендарей, в которых по дням расписывали всю жизнь каждого члена общины. Возникает аппарат контроля за соблюдением агрокалендарей (жрецы), культовые способы обеспечения агрокалендарей (агрокалендари объявляются и считаются священными), их толкователями выступают жрецы, нарушение пред­писаний календаря считается оскорблением богов.

Появляются, таким образом, способы, регулирующие поведение человека путём указания на то, что обязательно надо делать («должно»), что разрешено делать («можно»), что запрещено делать («нельзя») или что безразлично для общества, т. е. можно поступать по своему соб­ственному усмотрению. Этот новый способ регулирования и харак­теризует право.

Нормы морали, появившиеся в ходе расщепления мононорм, со­держат указания на то, к какому виду поведения можно отнести соот­ветствующие поступки. С точки зрения морали действия оценивают­ся с помощью таких категорий, как добро и зло, честь и бесчестие, постыдный и непостыдный поступок (по совести и не по совести). Мораль указывает на то, что «хорошо», а что «плохо».

Увеличение численности людей привело к их концентрации на наиболее пригодных для жизни территориях, что, в свою очередь, стало причиной возникновения городов. Это привело к становлению

обменных связей между людьми, что также вело к возникновению пра­ва как регулятора отношений между формально равными субъектами.

Пути формирования права

К основным путям формирования права относятся:

1. Санкционирование государством обычаев и традиций, которым придаётся общеобязательное значение.

2. Деятельность судебных и административных органов, в резуль­тате которой формируются судебные и административные прецеденты.

3. Правотворческая деятельность государства по формированию и принятию нормативно-правовых актов.

Обобщая развитие права, его отличие от иных социальных норм, можно сформулировать следующие признаки права (по А. Б. Венгерову).

Социальность. Этот признак характеризует первичное содержание права, обеспечивающее общесоциальную и классовую функции: ор­ганизацию производства, распределение и перераспределение произ­водимого или добываемого продукта, нормирование индивидуальных затрат труда на общественные нужды, господство классов или соци­альных групп в обществе, распределение и закрепление социальных ролей в обществе, должностей в государстве, организацию и осущест­вление государственной власти, регламентацию товарно-денежных отношений и отношений собственности, обеспечение эксплуатации и привилегий, а также другие сферы, связанные с организационно­трудовой и социальной жизнью общества.

Нормативность. Право выступает как система норм (правил по­ведения), характеризуемых логической структурой («если-то-иначе»), установлением масштаба, меры поведения, определяющих границы, рамки дозволенного, запрещенного, предписанного (позитивное обя­зывание). Эти свойства регулятивной системы (дозволения, запреты, позитивное обязывание) зародились ещё в обществах присваивающей экономики, но на этапе становления права приобретают новое со­держание, формы выражения, способы обеспечения.

Обязательность. Правовые нормы обеспечиваются возможностью государственного принуждения, т. е. наделяются не только идеологи­ческим механизмом (авторитет, справедливость, религиозная под­держка), но и возможностью неблагоприятных последствий при их нарушении, имеющих характер имущественных ущемлений, физиче­ских, моральных страданий.

Формальная определённость. Правовые нормы, как правило, фик­сируются в письменном виде в специальной форме: законы и их сбор­ники, прецеденты и т. д. Формализм права определяется порядком создания законов, их изменений, отмены, что действительно «рабо­тает» на стабилизацию общества, на точность применения, исполне­ния, соблюдения и использования правил поведения.

Процедурность. Право как система норм включает в себя четкие процедуры создания, применения, защиты. Процедурные правила, процессуальный порядок — характерный признак права, определяю­щий его связь с государственным аппаратом, прежде всего со специ­ализированными органами — судом, полицией и т. п.

Неперсонифицированность. Этот признак подчёркивает то качество права, что его нормы не имеют, как правило, конкретно определённого, индивидуального, персонифицированного адресата, а направлены нео­пределённому, абстрактному кругу лиц. С этим признаком связана и не­однократность действия нормы права, её протяженность во времени.

Институциональность. Появление права связано с определённым сознательным процессом создания норм права — с правотворчеством, которое осуществляют определённые органы государства с признани­ем государством тех или иных возникших самоорганизационно правил поведения (обычаев) правовыми, с деятельностью уполномоченных на это судов (прецедент).

Объективность. Этот признак характеризует закономерный харак­тер появления права на этапе перехода общества к производящей эко­номике, естественный результат внутреннего развития регулятивной системы. Право, таким образом, не даруется какой-либо внешней силой обществу, не появляется по велению каких-либо культурных героев. Оно, так же как и государство, одно из условий существования полити­чески организованного общества на этапе производящей экономики, и так же, как государство, имеет большую социальную ценность.

8.3.