ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. В последние годы во всем мире значительно увеличились объемы и количество сделок по приобретению крупных пакетов акций акционерных обществ. Вследствие доступности заемных и собственных денежных средств компаний, существенной активизации деятельности частных инвестиционных фондов и увеличения доли трансграничных сделок, направление публичной оферты акционерам о приобретении принадлежащих им крупных пакетов акций стало распространенным способом установления корпоративного контроля над акционерными обществами.

Так как Россия является частью мировой экономики, глобальные процессы не могут обойти ее стороной: характерной чертой современного развития корпоративного сектора в России также является укрупнение хозяйственных обществ и рост числа сделок по слияниям и поглощениям. В частности, в 2006 году совокупная сумма сделок слияний и поглощений в России составила $42,3 млрд, превысив показатель 2005 года более чем на 30 процентов; в 2007 году было совершено сделок с участием российских компаний на сумму $120,7 млрд.^[1] С учетом этих тенденций, а также на фоне стремления России превратить Москву в финансовый центр мирового масштаба становится ясным, что назрела необходимость создания условий для цивилизованного функционирования рынка корпоративного контроля, как части глобального.

В июле 2006 года вступили в силу изменения в Федеральный закон “Об акционерных обществах” (далее - Закон об АО), устанавливающие детальный порядок приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ.

5

зарубежного опыта. Недолжное приспособление иностранных институтов и норы к особенностям российской правовой системы и отсутствие четких формулировок вызвали необходимость совершенствования действующего правового режима приобретения крупных пакетов акций. Поскольку одним из важных условий развития фондового рынка является обеспечение защиты прав и законных интересов миноритарных акционеров, необходимость в совершенствовании правового режима приобретения крупных пакетов акций очевидна. Это отвечает цели трансформации российского финансового рынка в современный рынок, базирующийся на мировых стандартах и правилах.

Выявление логики включения в правовой режим приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ отдельных правил, определение существующих недостатков, разработка и обоснование путей их разрешения, а также совершенствование практики приобретения крупных пакетов акций с целью установления корпоративного контроля над акционерными обществами требует проведения комплексного сравнительно-правового анализа российского законодательства в области приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ. Целесообразность сравнительно-правового исследования обусловлено тем, что многие зарубежные правопорядки обладают относительно большим опытом по правовому регулированию приобретения крупных пакетов акций с целью установления корпоративного контроля. За последние сорок лет в некоторых странах (например, в США и Великобритании) правила приобретения крупных пакетов акций компаний являлись объектом жарких дебатов между специалистами в области корпоративного права и корпоративного управления.

Таким образом, актуальность настоящего научного исследования обусловлена ростом значения приобретения крупных пакетов акций в качестве механизма, используемого при приобретении корпоративного контроля, наличием в законодательстве неточностей и недостатков, необходимостью теоретического обоснования предложений по изменению законодательства и практики его применения.

Цели и задачи исследования. Основными целями диссертационного исследования являются комплексное и системное изучение российского и зарубежного опыта правового регулирования, направленного на обеспечение необходимых условий приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ, определение общих закономерностей, характерных для правовых режимов приобретения крупных пакетов акций в разных правопорядках и научное обоснование наиболее оптимального правового режима приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ в РФ. Для ее достижения предполагается решить следующие задачи:

• выявить роль и место приобретения крупных пакетов акций среди механизмов установления корпоративного контроля;

• рассмотреть этапы развития правил приобретения крупных пакетов акций и основные характерные черты этих правил, обобщить теоретические концепции, обосновывающие необходимость специального правового регулирования приобретения крупных пакетов акций;

• определить логику и систему правил построения правовых режимов приобретения крупных пакетов акций;

• выявить интересы, возникающие при установлении корпоративного контроля посредством приобретения крупных пакетов акций, а также определить, в какой мере правовой порядок и институциональные факторы влияют на формирование и реализацию этих интересов;

• изучить и выявить наиболее эффективные способы и формы защиты интересов лиц, вовлеченных в процесс приобретения крупных пакетов акций (правила раскрытия информации, предоставления акционерам возможности продажи акций, распределения компетенции по принятию решения об одобрении публичной оферты между органами управления открытых акционерных обществ и др.);

• осуществить сравнительно-правовое исследование основных правил правовых режимов приобретения крупных пакетов акций (правила добровольного и обязательного предложения, правило “невмешательства”, правило “вытеснения” миноритарных акционеров и др.) и определить основные правовые механизмы, которые обеспечивают функционирование этих правил;

• • разработать меры по совершенствованию действующего российского режима приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ.

компаний посредством приобретения крупных пакетов акций посвящено большое количество профессиональной' литературы, экономического, управленческого и правового характера. Экономическая литература в основном уделяет внимание- эффективности поглощений, в частности, их роли в дисциплинировании исполнительных органов, распределении контрольных премий, влияния на работников и потребителей. Вщентре исследований литературы.по управленческой тематике находятся вопросы тактики осуществления поглощений; а также последующей интеграции персонала, подразделений, систем, и культур. Правовая литература может быть разделена на две группы: в рамках первой изучаются правовые особенности процедуры приобретения крупных пакетов акций, в частности . вопросы юридической экспертизы.' компании, акции? которой приобретаются (так называемой “компании-цели”), составления и. направления необходимой документации, работы с надзорными?органами и др.; вторая группа - посвящена анализу особенностей правового , режима приобретения крупных пакетов акций, в частности, препятствий. на пути поглощений; обязательных предложений, “вытеснения” миноритарных акционеров, применения защитных мер

На протяжении длительного периода (начиная с 60-х годов XX, столетия)

правовые : вопросы приобретения; крупных пакетов акций исследуются зарубежными учеными. Значительный вклад в науку внесли такие исследователи как Л. Бебчук, Э. Берглофф, М. Баркерт,. Б. Кларк, Дж. Коффи, Дж. Коутс, Я. Кристенсен, П. Дейвис, В; Эдвардс, Л. Энрикес, Г. Феррарини, К. Форстингер, Х.М. Гарридо Гарсия, Г. Хансманн, К. Хопт, М. Дженсен, Т. Кайсанлахти;Й. Кнудсен,. Р. Краакман, П. Ламбрехт, Дж. Маккехери, Г. Манн, У. Меклинг, Дж. Рикфорд, Г. Росси, Р: Рубек, Л. Реннебуг, Р. Пеннингтон; Д. Шарфстейн, М. Зиме, Ж. Симон, Р. Ског, М. Венторуццо, К. Ван дер Элст, Л. Ван. Ден Штеен, Э. Вимеерш, Я. Уинтер и др. ,

Научный интерес российских ученых к изучению правового режима приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ появился лишь, в 2006 году после внесения вышеуказанных изменений в Закон об АО:^[3] За последние три года- появилось несколько работ, освещающие вопросы

приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ.

В большинстве работ российских ученых основное внимание сконцентрировано на рассмотрении отдельных вопросов порядка и процедуры приобретения крупных пакетов акций. На сегодняшний день отсутствует комплексное исследование российского правового режима приобретения крупных пакетов акций, основанное на сравнительно-правовом анализе и направленное на выявление логики принятого правового режима.

Предмет и объект исследования. Предметом исследования является приобретение крупных пакетов акций, используемое в качестве одного из способов установления корпоративного контроля над акционерными обществами. Особое внимание уделено вопросам защиты прав и законных интересов акционеров и иных заинтересованных сторон в рамках процедуры приобретения крупных пакетов акций.

Глава XI Закона об АО устанавливает порядок приобретения более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, в соответствии с которым лицо (оферент) направляет в акционерное общество публичную оферту, адресованную акционерам — владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций общества (пункты 1 статьей 84¹ и 84² Закона об АО). В пункте 1 статьи 2 Директивы Европейского парламента и Совета 2004/25/ЕС о предложениях публичного поглощения дается определение “предложения о поглощении”: предложение о покупке голосующих ценных бумаг, направленное их владельцам с целью приобретения всех или части этих ценных бумаг, которое, в конечном счете, направлено на установление контроля над компанией.

корпоративного контроля над акционерными обществами в диссертации используется также термин “публичное поглощение”.

Следует отметить, что в диссертации рассмотрены только гражданско-правовые аспекты приобретения корпоративного контроля посредством приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ, несмотря на то, что публичные поглощения приводят к концентрации капитала и, следовательно, затрагивают вопросы конкурентного права.

Объект исследования составляют нормативные правовые акты, регулирующие отношения в изучаемой сфере, российская судебно-арбитражная практика, нормативные акты и судебная практика ЕС, Великобритании, Германии, а также США, теоретические работы по тематике правового обеспечения приобретения крупных пакетов акций. Они же составляют информационную базу исследования. Некоторое внимание уделено также законодательствам отдельных стран бывшего СССР (Республики Армения, Республики Казахстан и Украины).

Выбор в качестве сравнительного анализа правовых режимов публичных поглощений, действующих в вышеуказанных правопорядках, продиктован следующими соображениями. Во-первых, сравнительно-правовой анализ показал, что существующие правовые режимы публичных поглощений можно разделить на две большие модели - европейскую или британскую (действует в странах- участницах ЕС и в России) и американскую (действует только в США, но настолько своеобразная и яркая, что позволяет, выделить ее в качестве отдельной модели). Следовательно, комплексное исследование, не содержащее рассмотрение альтернативных вариантов решения одинаковых проблем, будет неполным. Во- вторых, в рамках европейской модели представляется целесообразным рассмотрение национального законодательства отдельных стран-участниц, поскольку Директива ЕС 2004/25 оставляет значительное место для национального нормотворчества. С точки зрения существования схожей институциональной среды оптимальным вариантом для сравнения с российским правовым режимом приобретения крупных пакетов акций является немецкое законодательство, а Великобритания обладает богатым опытом применения правового режима публичных поглощений. ■

Информационными источниками по правовым актам, судебно-арбитражной практике Российской Федерации являются справочные правовые системы “КонсультантПлюс” и “Гарант”. Информационными источниками по правовым актам и судебной практике ЕС, Великобритании и Германии, а также других зарубежных стран являются такие информационно-правовые системы, как европейские EUR-Lex и Curia, американские LEXLS-NEXJS, WESTLA W, британская LEXIS, немецкая Juris, а также официальные сайты Комиссии по поглощениям и

слияниям Великобритании, Федерального конституционного суда Германии, Бундестага Германии в сети Интернет. ,

Теоретическую основу исследования составили труды ведущих правоведов прошлого и современности. Помимо вышеперечисленных авторов, следует выделить работы Г.Ф. Шершеневича, М.И. Кулагина, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Е.П. Губина, О.В. Гутникова, Е.А. Дубовицкой, М.Г. Ионцева, С.Ю. Кашкина, Н.И. Клейн, Д.В. Ломакина, А.А. Маковской, С.Д. Могилевского, Л.А. Новоселовой, С.И. Носова, К.И. Скловского, Е.А. Суханова, М.В-. Телюкиной, Ю.А. Тихомирова, Г.С. Шапкиной, И.С. Шиткиной, Л.М. Энтина, В.Ф: Яковлева. Специфика темы исследования обусловливает также исследование работ ученых, представляющих смежные науки: С.Б. Авдашевой, И.В. Беликова, А.В. Верникова, Т.Г. Долгопятовой, Р.И. Капелюшникова, А.Д. Радыгина, Р.М. Энтова, А.А. Яковлева и др..

Методология’исследования. Поставленные задачи решаются посредством ряда научных методов: методы системного подхода, комплексного анализа, формально­логического толкования, абстрагирования, моделирования, метод анализа конкретных ситуаций (case study), историко-правовой и сравнительно-правовой методы.

' В процессе проведения исследования особое место было уделено сравнительно­правовому методу. Сравнительно-правовой анализ строится на концептуальном проблемном сравнении. Как правило, сравнительно-правовой анализ является одним из инструментов, который используется для совершенствования национального законодательства. При этом благодаря этому методу могут быть предложены подходы разрешения проблем, которые, по крайней мере, прошли апробацию в других странах.^[4] Этот метод очень удобен также для определения логики принятия определенных правил и обобщения практики их применения.

Диссертант, выбирая сравнительно-правовой анализ в качестве одного из основных инструментов достижения поставленных целей, хорошо осознавал имеющиеся недостатки этого метода. Тремя обычными рисками, присущими сравнительному анализу, являются тенденции к чрезмерному подчеркиванию незначительных различий, соблазн оценить одну систему как более совершенную и предпочтительную в сравнении с другой и специфика, присущая любому обществу, что не позволяет a priori утверждать о возможности оказать определенным институтом одинаковое влияние в разных общественных формированиях. С учетом этого диссертант исходит из того, что сравнение само по себе является слабым аргументом для обоснования совершенствования национального законодательства. В конечном счете, заимствование иностранной модели не может опираться на

единственный аргумент, которым является то, что во многих других правопорядках ; действует такое же правило или такой же институт. Наряду с приспособлением

иностранного транспланта к местным условиям необходимо также выяснить,

” насколько его принятие целесообразно в плане достижения преследуемых им целей

? 5 » ¹¹

$ и задач.

; Научная новизна. В настоящей работе впервые проведен комплексный

^г сравнительно-правовой анализ правовых режимов приобретения крупных пакетов

і акций в России, ЕС, Великобритании, Германии и США; впервые выделены

1 потенциальные конфликты интересов, присущие процессам приобретения крупных пакетов акций российских акционерных обществ, и впервые теоретически

2 обоснована логика построения системы правил приобретения крупных пакетов

акций с учетом российской правовой системы и институциональной среды. При этом основная идея исследования состоит не только в раскрытии содержания правовых норм, обеспечивающих сбалансированное функционирование правового режима приобретения крупных пакетов акций, но и выявление логики и принципов их закрепления в законодательстве. Это, по глубокому убеждению диссертанта, позволяет лучше обосновать и доказать целесообразность предложенных мер по совершенствованию действующего законодательства. В результате проведенного исследования были сформулированы и обоснованы ряд основных положений и выводов, выносимых на защиту. -

1. В работе обосновывается вывод о том, что баланс между двумя противоположными целями - одновременным стимулированием публичных поглощений и созданием эффективных правил защиты прав и законных интересов действующих акционеров - достигается при ограничении действия правового режима приобретения крупных пакетов акций акционерными обществами, которые имеют большое число акционеров или акции которых обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

2. Российский правовой режим публичных поглощений строится на основе принципа равного обращения ко всем акционерам, правила обязательного предложения, правила “невмешательства”, правила “вытеснения” оставшихся миноритарных акционеров. Применение в совокупности этих основополагающих положений в условиях преобладания акционерных обществ с концентрированной структурой капитала и с учетом особенностей российской правовой и судебной систем является наиболее оптимальным в целях одновременного стимулирования публичных поглощений и защиты прав и интересов действующих акционеров.

3. Аргументируется вывод о том, что эффективная защита прав и законных интересов миноритарных акционеров обеспечивается при применении правила ^[5]

‘ “вытеснения” миноритарных акционеров исключительно в рамках правового

режима приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ, то есть в результате превышения 95-процентного порогового значения посредством

g направления добровольной или обязательной оферты.

; 4. В работе делается вывод о том, что защита прав и законных интересов

акционеров в рамках добровольного предложения достигается в случае действия требования пропорционального приобретения акций оферентом при превышении

I количества акций, в отношении которых поступили заявления, об их продаже,

' максимального количества акций, приобретаемых оферентом в соответствии с

условиями добровольного предложения, если иное не предусмотрено в заявлении

акционера о продаже акций.

‘ 5. Проведенный в работе сравнительно-правовой анализ показал, что защита

J прав и законных интересов миноритарных акционеров лучше достигается тогда,

когда правило обязательного предложения распространяется на случаи косвенного

' приобретения более 30 процентов акций открытых акционерных обществ.

і Разработаны критерии, позволяющие исключить применение правила

обязательного предложения при косвенном приобретении более 30 процентов

акций открытых акционерных обществ в рамках холдинговых отношений.

6. Аргументируется возможность обеспечения выплаты миноритарным

акционерам справедливого возмещения при применении правила “вытеснения” миноритарных акционеров посредством усиления процедуры предварительного контроля за ценообразованием принудительно выкупаемых акций, в частно* ти, посредством предоставления судам права назначения независимого оценщика из списка лиц, предложенных саморегулируемой организацией оценщиков.

Теоретическая и практическая значимость. Содержащиеся в настоящем диссертационном исследовании анализ и выводы могут быть использованы как для совершенствования законодательства РФ, определяющего порядок приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ, так и при правовом регулировании публичных поглощений в бывших странах СССР, где специальный правовой режим публичных поглощений является несовершенным или вовсе отсутствует. Кроме того, материалы диссертации могут применяться при преподавании таких учебных дисциплин как “Гражданское право”, “Предпринимательское право”, “Корпоративное право” и “Акционерное право”.

Апробация* работы и внедрение результатов работы. Диссертация подготовлена на кафедре предпринимательского права факультета права Государственного университета — Высшей школы экономики, где проведено ее обсуждение и рецензирование.

Ряд положений диссертации нашли отражение в публикациях автора, в том числе и в журналах, включенных в Перечень ведущих рецензируемых научных

журналов и изданий, в которых должны быть опубликованы основные научные результаты диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук:

1. Гомцян С.В. Динамика развития принципа субсидиарности в Европейском союзе // Вестник международных организаций, 2007, № 5. С. 54-66 (1,1 пл.);

2. Гомцян С.В. Принудительный выкуп акций миноритарных акционеров: экономический и правовой анализ / Российская государственность и право: современное состояние и перспективы развития: Статьи и доклады VIII Междунар. науч.-практ. конф. Москва, 23 мая 2008 г. / Под ред. Н.В. Тихомировой, П.Ю. Федорова, В.Н. Белоновского - М.: Изд. центр ЕАОИ, 2008. С. 332-342 (0,6 п.л.);

3. Гомцян С. О принудительном выкупе акций миноритарных акционеров // Хозяйство и право, 2009, № 2. С. 83-89 (0,6 п.л.);

4. Гомцян С.В. Урегулирование конфликтов интересов в российском праве в рамках публичных поглощений // Предпринимательское право, 2009, № 1. С. 8-13 (0,6 п.л.);

5. Гомцян С.В. Роль совета директоров (наблюдательного совета) открытого акционерного общества при приобретении крупных пакетов акций общества / Российская государственность и право: современное состояние и перспективы развития: Статьи и доклады VIII Междунар. науч.-практ. конф. Москва, февраль - май 2009 г., Т. 2 / Под ред. Н.В. Тихомировой, П.Ю. Федорова, В.Н. Белоновского - М.: МЭСИ, 2009. С. 285-294 (0,6 п.л.);

Некоторые вопросы диссертационного исследования были затронуты автором также в выступлениях на научных конференциях и в процессе проведения семинарских занятий по дисциплине “Корпоративное право”.

Структура работы. Диссертация состоит из введения, трех глав (девяти параграфов) и заключения. В конце работы приведены список использованных нормативных правовых источников и литературы.

«г