2.4. Условия осуществления деятельности

Действующее законодательство предъявляет ряд требований к процессу осуществления брокерской деятельности. Правовое регулирование в этой сфере осуществляется Постановлением ФКЦБ от 11.10.1999 № 9 «Об утверждении правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации», Постановлением ФКЦБ № 32, Минфина России № 108н от 11.12.2001 «Об утверждении Порядка ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами», Приказом ФСФР от 22.06.2006 № 06–67/пз-н «Об утверждении Положения о предоставлении информации о заключении сделок».

Общие условия осуществления брокерской деятельности

В соответствии с Правилами осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг[366] на брокера возлагаются обязанности:

• добросовестно исполнять обязательства по договорам купли-продажи ценных бумаг и иным договорам, непосредственно связанным с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

• исполнять обязательства по заключенным с клиентами договорам, действуя добросовестно и исключительно в интересах клиентов;

• не осуществлять манипулирования ценами на рынке ценных бумаг и понуждения к покупке или продаже ценных бумаг, в том числе посредством предоставления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе;

• представлять отчетность в порядке, в объеме и в сроки, предусмотренные нормативными правовыми актами ФСФР;

• соблюдать требования законодательства Российской Федерации и нормативных правовых актов ФСФР.

Информационные требования

Действующим законодательством на брокера возлагается обязанность по предоставлению своим клиентам (инвесторам) различного рода информации.

К информации, подлежащей предоставлению клиенту, относятся[367]:

1) в отношении профучастника:

• копия лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

• копия документа о государственной регистрации брокера в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

• сведения об органе, выдавшем лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (его наименование, адрес и телефоны);

• сведения об уставном капитале, о размере собственных средств брокера и его резервном фонде;

2) в отношении приобретаемых по поручению клиента ценных бумаг:

• сведения о государственной регистрации выпуска ценных бумаг и государственный регистрационный номер этого выпуска (в случае совершения сделки с ценными бумагами, выпуск которых не подлежит государственной регистрации, – идентификационный номер выпуска таких ценных бумаг);

• сведения о ценах и котировках этих ценных бумаг на организованных рынках ценных бумаг в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации, если эти ценные бумаги включены в листинг организаторов торговли, либо сведения об отсутствии этих ценных бумаг в листинге организаторов торговли;

• сведения о ценах, по которым эти ценные бумаги покупались и продавались брокером в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации, либо сведения о том, что такие операции не проводились;

• сведения об оценке этих ценных бумаг рейтинговым агентством, признанным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

3) в отношении отчуждаемых ценных бумаг:

• сведения о ценах и котировках этих ценных бумаг на организованных рынках ценных бумаг в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации, если эти ценные бумаги включены в листинг организаторов торговли, либо сведения об отсутствии этих ценных бумаг в листинге организаторов торговли;

• сведения о ценах, по которым эти ценные бумаги покупались и продавались брокером в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления инвестором требования о предоставлении информации, либо сведения о том, что такие операции не проводились.

Брокер также обязан:

• доводить до сведения клиентов всю необходимую информацию, связанную с осуществлением поручений клиентов и исполнением обязательств по договору купли-продажи ценных бумаг, в том числе не рекомендовать клиенту сделку, не приняв мер для того, чтобы клиент мог понять характер связанных с ней рисков;

• при заключении договора на брокерское обслуживание письменно уведомить клиента о рисках, связанных с осуществлением операций на рынке ценных бумаг;

• информировать инвесторов – физических лиц, предоставляя услуги последним, о правах и гарантиях, предоставляемых им в соответствии с Законом о защите инвесторов.

Ограничения по совершению сделок

Брокеру в процессе осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг запрещается:

1) осуществление сделок с ценными бумагами в случаях, если у депозитария, осуществляющего учет и удостоверение прав на указанные ценные бумаги по таким сделкам, отсутствует лицензия на осуществление депозитарной деятельности, а также если у регистратора, осуществляющего перерегистрацию прав собственности на указанные ценные бумаги по таким сделкам, отсутствует лицензия на право осуществления деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг;

2) совершение сделок с ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска;

3) осуществление размещения ценных бумаг, если регистрирующий орган приостановил эмиссию указанных ценных бумаг;

4) рекламирование и (или) предложение неограниченному кругу лиц ценных бумаг эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги;

5) совершение сделок с ценными бумагами с использованием услуг организаций, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и не имеющих лицензии профучастника на осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг или лицензии фондовой биржи.

Правила осуществления сделок

Брокер обязан совершать сделки купли-продажи ценных бумаг по поручению клиентов в первоочередном порядке по отношению к собственным сделкам. Исполнение поручений клиентов осуществляется в порядке их поступления. Брокер при исполнении поручений должен действовать исключительно в интересах своего клиента, обеспечивая наилучшие условия исполнения его поручения. При этом по общему правилу брокер обязан лично исполнять поручения клиентов. Исключение составляет передоверие совершения сделок другому брокеру в случае, если оно предусмотрено договором с клиентом или брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента. В последнем случае необходимо уведомить клиента о таком передоверии.

Конкретный способ передачи поручений и их форма устанавливаются договором на брокерское обслуживание. Однако действующее законодательство предъявляет требования к содержанию поручений. В частности, поручение на совершение сделок с ценными бумагами должно содержать[368]:

• наименование или уникальный код (номер) клиента;

• номер договора на брокерское обслуживание или управление ценными бумагами;

• дату и время (с указанием часов и минут) получения поручения;

• вид сделки (покупка, продажа);

• вид, категорию (тип), выпуск, транш, серию ценной бумаги;

• наименование эмитента ценной бумаги;

• количество ценных бумаг или однозначные условия его определения;

• цену одной ценной бумаги или однозначные условия ее определения;

• в случае если поручение подается с целью совершения маржинальной сделки, – указание, что поручение подается в целях совершения маржинальной сделки, а также (если клиент намерен использовать в целях совершения сделки часть ценных бумаг соответствующего типа, учитываемых на счете депо клиента, или часть денежных средств клиента, переданных клиентом брокеру) размер денежных средств и (или) ценных бумаг клиента (в процентном или абсолютном выражении), за счет которых брокер осуществляет маржинальную сделку;

• в случае если подается поручение с целью совершения сделки репо с ценными бумагами, поручение должно содержать указание на совершение сделки репо;

• срок действия поручения;

• подпись клиента или иное обозначение (индекс, условное наименование), установленное договором с клиентом и Правилами ведения внутреннего учета.

Брокер в сроки, предусмотренные договором, обязан представлять клиенту отчеты о ходе исполнения договора, выписки по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента (включая данные о размерах комиссии и иных вознаграждениях брокера) и иные документы, связанные с исполнением договора с клиентом и поручений клиента. В случае возникновения разногласий при предоставлении клиенту отчетов о ходе исполнения договора брокер в предусмотренные договором сроки обязан принять меры к их устранению.

Внутренний учет[369]

Определение. На брокера возлагается обязанность по ведению внутреннего учета сделок и операций с ценными бумагами. Внутренний учет сделок и операций с ценными бумагами представляет собой упорядоченную систему сбора, обобщения и отражения информации в денежном и количественном выражении обо всех сделках и операциях, совершаемых брокером, путем сплошного, непрерывного и документального учета сделок и операций, а также возникающих в результате их проведения обязательств. Порядок осуществления внутреннего учета должен соответствовать требованиям законодательства, требованиям саморегулируемых организаций, членом которых является брокер, а также внутренним документам.

Объекты внутреннего учета. В соответствии с требованиями законодательства объектами внутреннего учета являются:

• сделки и операции с ценными бумагами, совершаемые брокером;

• сделки с ценными бумагами, не являющиеся сделками купли-продажи, а также любое фактическое действие, которое не влечет установление, изменение или прекращение прав на ценные бумаги, но имеющее значение для определения содержания, объема, условий или сроков осуществления прав на ценные бумаги. К таким операциям, в частности, могут быть отнесены получение денежных средств в порядке выплаты процентов по облигациям и иным ценным бумагам, дивидендов по акциям, списание ценных бумаг в порядке погашения, перевод ценных бумаг из системы ведения реестра одного регистратора в систему ведения реестра другого регистратора и др.;

• непосредственно ценные бумаги, фьючерсные контракты и опционы, являющиеся предметом сделки;

• денежные средства, предназначенные для совершения сделок или получаемые в результате совершения сделок.

Регистры внутреннего учета. Регистры являются способом систематизации и обобщения информации, содержащейся в документах внутреннего учета. Регистры должны обеспечивать группировку данных по разным основаниям. Например:

• по сделкам;

• виду осуществляемой профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (для лиц, совмещающих несколько видов деятельности на рынке ценных бумаг);

• виду и категории ценных бумаг, фьючерсных контрактов, опционов;

• по эмитентам;

• организаторам торговли на рынке ценных бумаг;

• времени совершения сделки и по другим параметрам.

Документы внутреннего учета. К документам внутреннего учета относятся:

• поручения клиентов;

• журнал регистрации поручений клиентов;

• требования брокера о внесении клиентом денежных средств или ценных бумаг в размере, достаточном для увеличения уровня маржи до ограничительного уровня маржи;

• журнал учета направленных клиентам требований о внесении средств;

• подтверждающие документы внутреннего учета;

• регистры внутреннего учета;

• акты сверок наличия денежных средств и ценных бумаг;

• счета внутреннего учета;

• отчеты клиентам.

Осуществление внутреннего учета. В штате брокера обязательно наличие хотя бы одного специалиста, осуществляющего внутренний учет. Внутренний учет не относится к бухгалтерскому учету и ведется независимо от последнего.

Основания внесения записей во внутренний учет. Такими основаниями являются документы, в частности: договоры, уведомления о перерегистрации ценных бумаг, кассовые и банковские документы и т. д. Документы, являющиеся основанием для внесения записи в регистры внутреннего учета, должны храниться пять лет.

Сроки. Сделки должны отражаться на учете не позднее окончания рабочего дня, следующего за днем совершения сделки (или получения документов по сделке, если они пришли позже). Профучастник обязан проводить сверку наличия денежных средств и сверку наличия ценных бумаг. По итогам проверки составляется акт с указанием расхождений. На основании акта вносятся корректирующие записи в систему внутреннего учета.

Внутренние документы

На брокера возлагается обязанность по утверждению правил ведения внутреннего учета операций с ценными бумагами, в том числе ведения учетных регистров и составления внутренней отчетности.

Кроме того, брокер должен утвердить порядок предоставления информации и документов инвестору в связи с обращением ценных бумаг[370] (в том числе способы и формы предоставления, размеры и порядок оплаты услуг по предоставлению).

Раскрытие информации о сделках

Брокер обязан предоставлять на фондовую биржу информацию по внебиржевым сделкам в случае, если:

1) в качестве предмета сделки выступают ценные бумаги, включенные в котировальный список хотя бы одной фондовой биржи, и

2) исполнение обязательств по сделке предусматривает переход права собственности на ценные бумаги.

При осуществлении вышеуказанной сделки брокером от имени и за счет клиента предоставляется информация только в том случае, если ни одна из сторон сделки не является брокером, дилером, управляющим, акционерным инвестиционным фондом или управляющей компанией. В случае если указанная сделка заключена между брокерами, обязанность по предоставлению такой информации возлагается на брокера-покупателя.

Информация предоставляется на любую фондовую биржу и включает в себя информацию о сторонах, виде сделки, категории ценных бумаг, цене, дате, времени и т. д. Порядок предоставления информации устанавливается фондовой биржей. Получение информации является обязанностью биржи, таким образом, отказ в приеме информации недопустим. Вся информация учитывается в реестре внебиржевых сделок.

Счета брокера

Брокер при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг должен открыть в кредитной организации специальный брокерский счет[371]. На этом счете учитываются денежные средства клиентов брокера, полученные последним для или в результате совершения сделок по поручению клиента. Такие денежные средства являются собственностью клиента. В связи с этим:

1) на них не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера;

2) брокер обязан вернуть денежные средства клиенту по первому требованию в сроки, предусмотренные договором о брокерском обслуживании, но не позднее рабочего дня, следующего за днем получения такого требования. Брокер при возврате денежных средств вправе уменьшить сумму, подлежащую возврату клиенту, на сумму денежных требований к этому клиенту, включая денежные требования, связанные с договором на брокерское обслуживание.

По общему правилу не допускается использование денежных средств, находящихся на специальном брокерском счете, в собственных интересах брокера без поручения клиента. Иное может быть предусмотрено договором о брокерском обслуживании. В этом случае денежные средства клиентов, предоставивших право на их использование в собственных интересах брокера, должны находиться на специальном брокерском счете, отдельном от специального брокерского счета, где находятся денежные средства клиентов, не предоставивших брокеру такое право.

Брокер не вправе использовать специальный брокерский счет клиента для учета собственных денежных средств. Иными словами, учет денежных средств клиента и брокера должен осуществляться раздельно. В случае зачисления денежных средств клиента на собственный банковский счет брокера брокер в течение рабочего дня, следующего за днем, когда он узнал или должен был узнать об этом, обязан дать кредитной организации распоряжение о списании и перечислении указанной денежной суммы на специальный брокерский счет.

При заключении с клиентом договора о брокерском обслуживании брокер обязан предоставить клиенту:

1) информацию о том, что денежные средства клиента будут находиться на специальном брокерском счете (счетах) вместе со средствами других клиентов, а также о рисках, возникающих при объединении средств клиента на одном счете со средствами других клиентов;

2) информацию о возможности и условиях открытия отдельного специального брокерского счета для денежных средств клиента;

3) информацию о возможности и условиях использования брокером в собственных интересах денежных средств клиента, о возникающих в связи с этим рисках, в том числе связанных с возможностью зачисления указанных денежных средств на собственный счет брокера, а также о возмездности или безвозмездности использования брокером денежных средств клиентов.

Факт ознакомления клиента с информацией должен быть подтвержден подписью клиента либо его уполномоченного лица.