З0.1. Формирование Европейских стандартов охраны авторских и смежных прав

Термин «авторское право и смежные права», равно как и по­нятие «интеллектуальная собственность», в Договоре о Сообще­стве не использовался. Объясняется это тем, что в странах рома­но-германской правовой традиции понятием «интеллектуальная

собственность» охватываются лишь объекты литературной и ху­дожественной собственности.

Для того чтобы наиболее полно описать все пользующиеся правовой охраной имущественные права на результаты творче­ской и интеллектуальной деятельности, в Ниццском договоре 2001 г., Конституции ЕС, других документах ЕС используется собирательное понятие «промышленная и коммерческая собст­венность». Не находящиеся в гражданском обороте личные не­имущественные, или, как их еще именуют, «моральные права», создателей интеллектуального продукта находятся вне сферы интересов европейского права.

Охрана авторских и смежных прав в полном объеме отно­сится к прерогативе национального законодателя. ЕС берет на себя устранение расхождений в национальном законодательстве об авторском праве и смежных правах, которые становятся пре­пятствием на пути свободного движения товаров и услуг, а так­же ведут к искажению конкуренции на внутреннем рынке Сообщества. Это прямо вытекает из ст. 30 (бывшая ст. 36) До­говора о ЕС, ст. Ш-43 Конституции ЕС. Интересы защиты ин­дустриальной и коммерческой собственности рассматриваются в ней как одно из исключений из общего правила о недопусти­мости мер, эквивалентных количественным и качественным ог­раничениям экспорта и импорта.

В европейском праве охрана интеллектуальной собственно­сти подчинена задаче обеспечения бесперебойного функциони­рования внутреннего рынка ЕС. Статус исключения или вре­менной монополии на использование произведений и других объектов права, допускаемой ради поощрения творчества и ин­вестиций в сферу науки и культуры, определяет философию похода к действию авторского права и смежных прав.

Вместе с тем органы ЕС не довольствуются лишь устранени­ем возмущающих факторов. Они активно разрабатывают общие нормы и подходы к законодательству об авторском праве и смежных правах в сфере информационных и коммуникацион­ных технологий. Обоснование подобной законодательной ак­тивности обычно содержится в преамбулах соответствующих директив. Среди причин называются необходимость повыше­ния правовой определенности в сфере охраны интеллектуаль­

ной собственности на территории объединенной Европы, по­иск согласованного адекватного ответа перед лицом вызовов новых коммуникационных и информационных технологий.

Т1 июля 1995 г. Европейская комиссия выпустила Зеленую книгу по авторскому праву и смежным правам в информацион­ном обществе. Констатировав сдвиг в сторону повышения важ­ности товаров и услуг с высокой интеллектуальной составляю­щей, ее авторы отметили повышенную уязвимость современного информационного общества от разночтений и несовершенства законодательства именно в данной области. Было поставлено четыре задачи:

1) устранять юридические препятствия и расхождения в на­циональном законодательстве по авторскому праву, которые мешают функционированию единого рынка;

2) повышать уровень конкурентоспособности Сообщества благодаря высокому уровню авторско-правовой охраны продук­тов и услуг;

3) не допускать, чтобы интеллектуальная собственность, возникшая внутри сообщества в результате творческих усилий и существенных инвестиций, была присвоена третьими лица­ми, находящимися за пределами Сообщества;

4) нивелировать сдерживающее воздействие авторского пра­ва на конкуренцию в таких областях, как охрана промышлен­ных образцов и компьютерных программ.

На сегодняшний день вступили в действие: Директива № 91/250/ЕЭС о правовой охране компьютерных программ; Директива № 92/100/ЕЭС о праве сдачи в наем и в прокат и о некоторых правах, смежных с авторскими в области интеллек­туальной собственности; Директива № 93/83/ЕЭС о координа­ции некоторых норм авторского права и смежных прав приме­нительно к спутниковому вещанию и ретрансляции по кабе­лю; Директива № 93/98/ЕЭС о гармонизации сроков охраны авторских и некоторых смежных прав; Директива № 96/9/ЕС о правовой защите баз данных; Директива № 98/84/ЕС о пра­вовой защите услуг, которые основываются на доступе под ус­ловием; Директива № 2001/29/ЕС о гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информацион­ном обществе; Директива № 2001/84/ЕС о праве следования в пользу авторов оригинальных произведений искусства; Реше­ние Совета от 16 марта 2000 г., которым было одобрено при­соединение Европейского сообщества к договорам ВСИС

1996 г.: Договору об авторском праве и Договору об исполне­ниях и фонограммах.

Указанные директивы и Решение представляют собой нор­мативный костяк европейского законодательства об авторском праве и смежных правах. Функционирование права в кон­фликтных или спорных ситуациях может быть почерпнуто из решений Суда ЕС, который структурирует живое право в усло­виях конфликта признаваемых законом интересов с принципа­ми построения ЕС.

Одна из особенностей европейского законодательства об ав­торском праве и смежных правах заключается в многоступенча­тости процесса сближения национальных систем правового ре­гулирования. При введении новых сроков и дополнительных условий правовой охраны и распоряжения правами фиксирует­ся срок, в течение которого продолжают действовать нацио­нальные регуляторы и нормы двусторонних отношений. Таким образом, в области гражданского оборота исключительных имущественных прав на использование произведений и объек­тов смежных прав фактически складывается индивидуальный правовой режим результатов творческой деятельности.

30.1.2. Устранение расхождений в сроках охраны и содержании авторских и смежных прав

Основным приемом нормотворчества является распростра­нение более высоких стандартов охраны, существующих в от­дельных странах Сообщества, на всех его членов. При этом сфера национального усмотрения в области авторского и смеж­ных прав ограничивается факультативными положениями ди­ректив, носящими рамочный характер:

1) Директива № 93/98/ЕЭС о гармонизации сроков охраны авторских и некоторых смежных прав. Сроки охраны авторско­го права увеличены с 50 до 70 лет после смерти автора. Проти­воречия с Бернской конвенцией об охране литературной и ху­дожественной собственности здесь нет, так как она рассматри­вает 50 лет как минимум.

Авторские права на литературные и художественные произ­ведения охраняются в течение всей жизни автора и 70 лет после смерти автора. Совместные произведения охраняются 70 лет после смерти пережившего соавтора.

В отношении произведения, опубликованного анонимно или под псевдонимом, 70 лет исчисляются после даты его пра­вомерного обнародования.

Если произведения, в отношении которых не применяется исчисление срока охраны после смерти автора, не были обна­родованы в течение 70 лет после их создания, их охрана пре­кращается (ст. 1.6).

В отношении кинематографических или аудиовизуальных про­изведений срок охраны установлен в 70 лет после смерти по­следнего из переживших авторов произведения как целого. Та­ковыми считаются главный режиссер, автора сценария, автор диалогов, автор музыки, созданной специально для использова­ния в кинофильме или аудиовизуальном произведении, незави­симо от их указания в качестве авторов в национальном зако­нодательстве.

В отношении смежных прав общий срок охраны составляет 50 лет.

В случае, если страной происхождения произведения или иного объекта является государство — не член Сообщества или его автор не является гражданином Сообщества, то в этом слу­чае продолжительность сроков охраны определяется сроками охраны страны происхождения произведения или гражданства автора. Однако сроки такой охраны не могут превышать сро­ков, установленных в Сообществе. Смысл этой оговорки состо­ит в том, что в некоторых государствах Латинской Америки права авторов охраняются бессрочно. Во избежание ситуации, когда могут использоваться обходные схемы для расширения сроков правовой охраны, вводится единый предельный срок за­щиты для всех объектов авторско-правовой охраны в странах Сообщества.

Права артистов-исполнителей охраняются в течение 50 лет после исполнения. Если запись исполнения правомерно опуб­ликована или доведена до сведения публики в течение этого

периода, то эти права истекают через 50 лет после даты первой такой публикации или доведения до сведения публики в зави­симости от того, что случилось ранее (ст.

Ранее в отношении сроков охраны прав производителей фо­нограмм действовал аналогичный порядок исчисления. Дирек­тива № 2001/29/ЕС несколько изменила акценты. Теперь после ее введения в действие с 22 декабря 2002 г. срок охраны прав производителей фонограмм по-прежнему истекает через 50 лет, после того как сделана запись. До этого срок охраны фоно­грамм исчислялся либо от даты опубликования, либо от даты сообщения ее публике, в зависимости от того, что случилось ранее. Эти изменения представляют собой шаг навстречу поже­ланиям фонограммной индустрии, обеспокоенной коммерче­ским наступлением интернет-использования фонограмм. Они создают предпосылку для параллельной охраны прав произво­дителей фонограмм в виртуальной реальности.

За продюсерами признаются смежные права на фильм. Пра­ва продюсеров на первую фиксацию фильма истекают через 50 лет, после того как она произведена. Однако если фильм был правомерно опубликован или доведен до сведения публики в течение этого срока, то указанные права истекают через 50 лет после даты первой такой публикации или первого сооб­щения публике в зависимости от того, что произошло раньше.

Права вещательных организаций истекают через 50 лет по­сле первой передачи, независимо от того, осуществлялась ли она с помощью эфирного, проводного, кабельного или спутни­кового вещания.

Защита ранее не публиковавшихся произведений. Если какое- либо лицо впервые опубликует или доведет до сведения публи­ки произведение, которое не публиковалось в период срока ох­раны его авторским правом, то такое лицо получает право пользоваться охраной, эквивалентной экономическим правам автора. Срок такой охраны составляет 25 лет после того, как произведение было впервые правомерно опубликовано или со­общено публике (ст. 4).

Директива позволяет государствам-членам брать под охрану научные и критические произведения, которые попали в обще­ственное достояние. Максимальный срок такой охраны не дол­жен превышать 30 лет после того, как такое произведение было впервые правомерно опубликовано (ст.

Фотографии, когда они являются оригинальными произве­дениями в том смысле, что представляют собой интеллектуаль­ное творение их автора, охраняются наравне с иными литера­турными и художественными произведениями. Других крите­риев для предоставления охраны не требуется. Государства- члены могут предусматривать охрану других фотографий (ст. 6).

Сроки охраны, предусмотренные Директивой, применяются ко всем произведениями, которые на 1 июля 1995 г. охранялись хотя бы в одном государстве-члене. То есть сроки, истекшие в одном государстве-члене, могут быть восстановлены, если оно охранялось в другом. Государства должны были привести на­циональное законодательство в соответствие с положениями Директивы к 1 июля 1995 г. Пропуск этого срока, причинив­ший ущерб правообладателям, может служить основанием для предъявления исковых требований;

2) Директива № 92/100/ЕЭС (с изменениями, внесенными Директивой № 93/98/ЕЭС) о праве сдачи в прокат и в наем и некоторых правах, смежных с авторскими в области интеллек­туальной собственности. Она направлена на гармонизацию на­ционального законодательства на более высоком уровне защи­ты литературной и художественной собственности. Директива возложила на государства-участники обязанность предоставить правообладателям самостоятельное право разрешать или запре­щать сдавать в прокат (rental rights) или в наем (lending rights) оригиналы и копии произведений и иных объектов, охраняе­мых авторским правом и смежными правами.

Под сдачей в прокат понимается предоставление оригинала или копии произведения в пользование на ограниченный срок за прямое или косвенное вознаграждение. Под сдачей в наем понимается предоставление охраняемых произведений и иных объектов в пользование на ограниченный срок без вознаграж­дения учреждениями, открытыми для доступа публики.

Ключевой нормой Директивы является положение, что по­ступление в продажу или иные действия по распространению оригиналов и копий произведений и других объектов, охраняе­мых авторским и смежными правами, не ведет к исчерпанию права на прокат и наем (п. 4 ст. 1).

Обладателями прав сдачи в прокат и в наем являются авто­ры, артисты-исполнители, изготовители фонограмм или про­дюсеры фильмов. Указанный перечень правообладателей явля­

ется исчерпывающим. За вещательными организациями право сдачи в прокат и наем не признается.

Автору принадлежат исключительные права на сдачу в про­кат и наем оригинала и копий его произведения, исполните­лю — записей его исполнения, производителю фонограмм — его фонограммы, а продюсеру первой фиксации фильма — оригинала и копий его фильма.

Из сферы действия Директивы исключены право сдачи в прокат и наем произведений прикладного искусства и архитек­туры (п. 3 ст. 2).

Передача прав артистов-исполнителей, снимающихся в фильме, подчиняется особым правилам. При заключении ин­дивидуального или коллективного контракта с продюсером на производство фильма действует презумпция, что исполнители уступили принадлежащие им права на прокат и сдачу в наем продюсеру, если в контракте не было предусмотрено иное. Аналогичная презумпция может быть установлена и в отноше­нии автора.

Государства-участники могут, но не обязаны предусмотреть, что подписание контракта на производство фильма исполните­ля с продюсером равноценно разрешению на сдачу в прокат. В этом случае контракт должен предусматривать право на полу­чение справедливого вознаграждения.

В том случае, когда автор или артист-исполнитель передал или уступил свое право сдачи в прокат фонограммы, оригинала или копии фильма, он сохраняет свое право на получение справедливого вознаграждения. От этого права нельзя отказать­ся (п. 1 ст. 4). Управление им может быть поручено обществу по коллективному управлению правами, представляющему ав­торов или артистов-исполнителей.

Государства-участники могут установить, что разрешение на сдачу в прокат считается данным правообладателями в отноше­нии произведений и иных охраняемых объектов, предоставлен­ных третьим лицам или приобретенных с этой целью до 1 июля 1994 г.

Государства-участники обязаны предоставить артистам-ис­полнителям исключительное право на передачу в эфир и сооб­щение публике своих выступлений живьем. Исполнители име­ют право воспретить передачу в эфир живьем, но не вправе за­претить передачу в эфир правомерно сделанной записи (концерта). Передача в эфире или сообщение публике фоно­

грамм, опубликованных в коммерческих целях, влечет появле­ние права на вознаграждение у артистов-исполнителей и про­изводителей фонограмм.

Директива обязывает государства-члены предусмотреть, что исполнители обладают исключительным правом разрешать или запрещать запись своего исполнения (ст. 6.1), право предотвра­щать прямое или косвенное воспроизведение такой записи (ст. 7.1), право на единовременное справедливое вознагражде­ние за передачу в эфиру беспроводными средствами или через спутник или доведение до сведения неопределенного круга лиц фонограмм, содержащей его исполнение.

Производители фонограмм должны пользоваться исключи­тельным правом разрешать или запрещать прямое или косвен­ное воспроизведение их фонограмм (ст. 7.1); правом на едино­временное справедливое вознаграждение за передачу в эфир средствами беспроволочной связи или через спутник или сооб­щение их фонограммы неопределенному кругу лиц (такое воз­награждение должно быть разделено с исполнителями, чье ис­полнение инкорпорировано в фонограмму (п. 1,2 ст. 9), пра­вом распространять оригинал и копии фонограммы, пока они не поступили в продажу с их согласия.

Права кинопродюсера — изготовителя первой фиксации фильмов имеют отличное от прав авторов фильма исключи­тельное право предотвращать воспроизведение оригинала сво­его фильма и их копий (ст. 7.1) и их распространение до тех пор, пока они не поступят в продажу с его согласия (ст. 9).

Вещательные организации должны обладать исключительным правом разрешать или запрещать фиксацию их передач незави­симо от способа распространения (ст. 6.2); воспроизведение и распространение фиксаций их передач (ст. 9.1), повторную пе­редачу в эфир или сообщение своих передач публике в местах, где взимается плата за вход. Право на распространение указан­ных фиксаций исчерпывается внутри Сообщества с момента, когда происходит первая продажа этих объектов самим право­обладателем или с его согласия;

3) Директива № 96/9/ЕС о правовой защите баз данных. Правовая защита предоставляется любой базе данных, незави­симо от формы ее создания. В соответствии с Директивой ба­зой данных является любое собрание самостоятельных произ­ведений, данных или иных материалов, которые размещены по определенной системе или определенному принципу и которые

индивидуально доступны с помощью электронных или иных средств (ст. 1). Правовая охрана баз данных не распространяет­ся на компьютерные программы, обеспечивающие доступ к ба­зам данных, и их функционирование.

Директива предусматривает защиту авторским правом соб­ственных творческих усилий автора базы данных по отбору и расположению материалов (авторское право составителя). Это право признается за физическим лицом или группой лиц, а в тех странах, где законодательство это позволяет — за юридиче­ским лицом, указанным в качестве правообладателя.

В отношении интеллектуальной творческой составляющей базы данных ее автор имеет исключительно право выполнять самостоятельно или разрешать выполнение следующих дейст­вий: 1) временное или постоянное воспроизведение любыми средствами и в любой форме полностью или в части; 2) пере­вод, адаптацию, переработку и иные виды изменения; 3) любое распространение базы данных или ее копии среди публики;

4) всякое сообщение, показ или публичное исполнение; 5) лю­бое воспроизведение, распространение, сообщение, показ или публичное исполнение результатов переработки базы данных (исключительное право на модификации).

На территории Сообщества первая продажа базы данных или ее копии правообладателем или с его согласия ведет к утра­те им права контроля за дальнейшей перепродажей этой копии в рамках Сообщества.

Государства-участники могут, но не обязаны предусмотреть ограничения на права автора базы данных и исключения из них, аналогичные тем, которые существуют в отношении про­изведений, охраняемых авторским правом.

Директива устанавливает обязанность государства участни­ков предоставить право sui generis создателю базы данных (maker of a database), который продемонстрировал, что им были сделаны существенные инвестиции, как в качественном, так и в количественном отношении в приобретение, проверку или представление содержания базы данных.

Это право заключается в правомочии предотвращать извле­чение и (или) повторное использование целиком или сущест­венной части содержания базы данных. Под извлечением пони­мается постоянное или временное перемещение всего содержа­ния базы данных или ее существенной части на другой носитель. Повторное использование охватывает любые формы

доведения до сведения публики всего или части содержания ба­зы данных. Это может делаться путем распространения копий, сдачи в прокат, передачи в режиме on-line или иными способа­ми передачи.

Право sui generis в отношении последующей перепродажи копии базы данных также считается исчерпанным с момента ее первой продажи на территории Сообщества правообладателем или с его согласия. Сдача в наем (публичными учреждениями) не является актом извлечения содержания или повторного ис­пользования базы данных.

База данных находится под правовой защитой указанного права sui generis независимо от авторско-правовой защиты со­ставления или способа расположения данных. Для права на ба­зу данных sui generis безразлично, пользуется ли ее содержание охраной авторских прав или нет.

Неоднократное и систематическое извлечение и (или) по­вторное использование незначительной части содержания базы данных, подразумевающее действия, которые вступают в про­тиворечие с нормальной эксплуатацией базы данных или нано­сят ущерб законным интересам создателя базы данных, должно быть недопустимо.

Сроки. Право на базу данных sui generis истекает через 15 лет начиная с 1 января года, следующего за годом завершения соз­дания базы данных. В случае, если база данных была в какой- либо форме предоставлена широкой публике до истечения 15 лет после ее создания, то срок охраны базы данных правом sui generis будет исчисляться с 1 января года, следующего за го­дом предоставления базы данных публике.

В случае, если в базу данных были внесены существенные изменения благодаря пополнению ее содержания, исправле­ниям, изменениям, что позволяет рассматривать обновлен­ную базу данных как результат новых инвестиций, такая мо­дифицированная база данных приобретает собственный срок охраны;

4) Директива № 2001/84/ЕС о праве следования в пользу ав­торов оригинальных произведений искусства. Цель ее приня­тия — устранить неравные условия, ведущие к искажению кон­куренции в рамках единого рынка современного искусства. Бернская конвенция разрешает государствам-участникам вво­дить у себя право следования, но не обязывает их сделать это. До принятия Директивы право следования предусматривалось

законодательством 11 из 15 европейских государств (практиче­ское применение оно получило в девяти). Существенные раз­личия сохранялись в отношении произведений, на которые оно распространялось, видов сделок и применяемых ставок. Дирек­тива призвана сделать право следования обязательным в рамках Сообщества и гармонизировать соответствующее национальное законодательство.

Под правом следования понимается неотчуждаемое право автора на получение процентного вознаграждения в каждом случае перепродажи оригинального произведения искусства на профессиональном рынке произведений искусства, осуществ­ляемом через аукционы, художественные галереи или через ди­леров.

Обязательные положения. Право следования возникает при перепродаже рукописей и произведений графического и пла­стического искусства: картин, коллажей, рисунков, чеканки, гравюр, эстампов, литографий, скульптур, вышивки, керамики, изделий из стекла и фотографий, при условии, что они сдела­ны самим художником. Копии считаются оригинальными про­изведениями искусства в соответствии с обычаями профессии (например, выпуск ограниченного числа подписанных изде­лий).

Право следования не действует при перепродаже оригиналь­ных рукописей писателей и композиторов.

Право следования выплачивается продавцом автору ориги­нального произведения, а после его смерти — его наследникам.

Для того чтобы автор был в состоянии вести мониторинг реализации права следования, ему предоставляются сопутст­вующие права: право запроса от профессиональных участников рынка произведений искусства любой информации, необходи­мой для обеспечения выплаты права следования после пере­продажи в течение трех лет после ее осуществления.

Факультативные положения. Государства-члены могут пре­дусмотреть, что право следования при перепродаже не приме­няется в том случае, когда продавец приобрел произведение не­посредственно у автора не позднее, чем за три года до его пере­продажи, а цена при перепродаже не превышает 10 тыс. долл. Эта оговорка значительно сужает размер и объемы регулируе­мого рынка современного искусства. Она исключает из него

недорогую сувенирную продукцию, ограничиваясь произведе­ниями искусства музейного уровня.

Предельная величина роялти, полученного в порядке права следования, не должна превышать 12 500 евро.

Сфера действия. Директива применяется ко всем произведе­ниям искусства, которые не попали в общественное достояние на 1 января 2006 г. и удовлетворяют критериям, изложенным в Директиве.

Сроки. Право следования охраняется в течение всей жизни автора и 70 лет спустя после его смерти.

Имплементация. Положения Директивы должны быть вы­полнены к 1 января 2006 г. в тех государствах, где право следо­вания существует. В тех государствах, где оно не действует, право следования должно быть введено не позднее 1 января 2010 г. (с возможностью двухлетней отсрочки).

30.2.