Контроль за слияниями

Изначально в Договор о ЕС не была включена норма, кото­рая бы регулировала контроль за слияниями на рынке Сооб­ществ. В то же время, регулирование процесса концентрации предприятий на рынке необходимо для его нормального функ­ционирования.

Однако потребность в создании системы контроля за слия­ниями оставалась, и Европейская комиссия не оставляла по­пыток закрепить свою компетенцию и в этой области. Пер­вый судебный прецедент был создан в деле Continental Сап, где, помимо прочего, Комиссией было запрещено слияние двух компаний на том основании, что это значительно изме­нит ситуацию с конкуренцией на одном из товарных рынков ЕС. Это дело было проиграно, но в отношении запрета слия­ния Суд применил ст. 86 и, таким образом, косвенно под­твердил, что положения этой статьи могут распространяться и на слияния.

В 1989 г. был принят специальный регламент, посвященный регулированию процесса слияний и до недавнего времени оста­вавшийся основным документом, регулирующим процесс слия­ний.

ствам принимать на себя дополнительные полномочия для достижения целей общего рынка.

Этот регламент был заменен новым в 2004 г. Регламент № 139/2004 принят в рамках реформы законодательства ЕС о конкуренции и основывается на тех же принципах, что и Рег­ламент № 1/2003. В настоящее время, с учетом изменений, вне­сенных Регламентом № 139/2004, законодательство по контро­лю за слияниями в рамках ЕС выглядит следующим образом.

Для того чтобы законодательство ЕС применялось к слия­нию, необходимо наличие европейского элемента. В соответст­вии с Регламентом это происходит в случае, если общий миро­вой оборот предприятий, участвующих в сделке, превышает 5 млрд евро и оборот внутри Сообщества по крайней мере каж­дого из двух любых предприятий, участвующих в сделке, пре­вышает 250 млн евро. Исключение составляет, если более 2/3 этого оборота реализуется только в одном государстве — члене Сообщества. Дополнительно в сферу действия попадают пред­приятия, суммарный мировой оборот которых составляет 2,5 млрд евро, и как минимум в каждой из трех любых стран Сообществ оборот всех предприятий превышает 100 млн евро, и в каждом из этих трех государств общий оборот по крайней мере двух предприятий превышает 25 млн (для каждого пред­приятия), и, наконец, если при этом совокупный оборот двух любых участвующих предприятий на территории Сообществ превышает 100 млн евро. Наконец, Комиссия может принять дело к своему рассмотрению, если об этом попросят компе­тентные органы как минимум трех стран ЕС.

Основные принципы, касающиеся слияний, изложены в ст. 2 Регламента. В ней даются основные принципы проведе­ния расследований Комиссией. В этой же статье устанавливает­ся, когда слияние совместимо с правилами конкуренции, а ко­гда нет. Очень важным новшеством стало изменение базового теста, по которому определяется, попадает соглашение в сферу действия Регламента или нет. Вместо старого критерия о нали­чии доминирования теперь основным тестом становится нали­чие «серьезного нарушения конкуренции на рынке», которое может выражаться в установлении или усилении доминирова­ния на рынке, однако это не является единственным способом. То есть тест включает в себя и существовавшую ранее проверку на приобретение доминирующего положения, но не останавли­

вается на этом исходя из целевого назначения.

Регламент также дает определение концентрации как слия­ния двух независимых предприятий либо приобретение одним предприятием контроля над другим.

В новом Регламенте прослеживается та же тенденция к соз­данию единой системы права конкуренции, включающей в се­бя уровень Сообщества и уровень государств-членов. В рамках реформы предусмотрена более четкая процедура взаимодейст­вия Еврокомиссии и национальных органов с передачей дела на уровень Европейской комиссии, если рассмотрение дела в этом случае будет более эффективным. Отдельно следует упо­мянуть о возможности предприятий ходатайствовать о том, чтобы слияние рассматривала Еврокомиссия в случае, если при концентрации нет «европейского измерения», однако оно спо­собно повлиять на торговлю в трех странах и более (и, соответ­ственно, рассматривается компетентными органами всех трех и более стран).

Процедура расследования проходит в несколько этапов.

Первый этап состоит в подаче нотификации. Новый Регла­мент несколько смягчил требования, теперь для подачи уведом­ления в комиссию не обязательно заключать юридически зна­чимое соглашение, предприятиям достаточно иметь серьезное намерение провести процесс слияния.

На втором этапе Комиссия выносит решение о том, попада­ет ли соглашение о слиянии в сферу компетенции ЕС, и далее выносит решение о том, является ли такое соглашение совмес­тимым с общим рынком или нет.

Сам процесс контроля стал более гибким. Вместе с тем про­цессуальные сроки остались достаточно небольшими, расшири­лись временные рамки, в которые можно подавать нотифика­цию в Комиссию: теперь стороны могут это делать в любой мо­мент в течение установленного периода.

Формально слияние не может проводиться до подачи уве­домления либо в течение трех недель после подачи. В случае, если слияние уже проведено, но Комиссией установлено, что оно противоречит правилам конкуренции, она может вынести решение о принудительном разделении компании обратно на

две.

Значительным изменением нового Регламента также стало расширение полномочий по расследованию, которые даются Европейской комиссии. В первую очередь это касается полно­мочий Комиссии по сбору фактической информации на пред­приятиях при проведении расследования. В Регламенте подроб­но описываются полномочия Комиссии по получению доку­ментов, по осмотру помещений для получения документов и пр. Важным является внесенное изменение, которое позволяет представителям Комиссии обыскивать и личные помещения сотрудников предприятия, у которых могут находиться доку­менты, относящиеся к расследованию. Регламент также преду­сматривает четкие штрафные санкции, в том числе и за созда­ние препятствий в расследованиях Еврокомиссии.

Комиссия может, при установлении возможного возникно­вения либо усиления доминирующего положения либо иного серьезного нарушения конкуренции, применять к нарушителям санкции. Основной санкцией является штраф. Нормативы штрафов, которые Комиссия может налагать на нарушителей, в новом Регламенте были повышены. Разовый штраф за наруше­ния оставлен на прежнем уровне: до 10% общего годового обо­рота компании (либо группы компаний) за предыдущий финан­совый год. В то же время Регламент повышает уровень длящих­ся штрафов до ежедневной суммы в 5% от среднего дневного оборота за предыдущий финансовый год. Отдельно следует ска­зать о ситуации, когда соглашение о слиянии будет иметь нега­тивные последствия, однако предприятия добровольно прини­мают на себя обязательства, которые позволят смягчить либо компенсировать негативный эффект. В этом случае Комиссия может разрешить слияние при условии дальнейшего контроля.

32.5.