Слияние как основной способ создания ЕК

Отсутствие норм о трансграничных слияниях. В большинстве государств-членов ЕС отсутствовали нормы, регулировавшие проведение трансграничных слияний. Это означало, что компании, намеренные осуществить трансграничное слияние, должны были руководствоваться нормами коллизионного права. Однако на практике такой подход являлся достаточно сложным и трудно применимым. -

Непризнание универсального правопреемства. Многие государства- члены ЕС не признают понятие универсального правопреемства по отношению к слиянию, в результате которого происходит передача прав и обязательств компании в другом государстве-члене ЕС.115 Это означает, что осуществление слияния зависит от получения согласия всех кредиторов на изменение должника. Получить такое одобрение практически невозможно. -

Требование единогласного принятия решения о слиянии. Большинство государств-членов ЕС считает, что в результате трансграничных слияний происходит изменение национальности присоединяемой компании, и, следовательно, возникает необходимость принятия единогласного решения о слиянии. На практике лишь в случае слияния материнской компании и ее 100% дочерней компании, существует возможность получить единогласное решение дочерней компании.116 -

Ликвидация компании. Большинство государств-членов ЕС также не допускает, чтобы их компании «перемещались» в другие государства. Считается, что перемещение влечет утрату правосубъектности, поскольку компания должна прекратить свою деятельность и приступить к ликвидации. Затем она должна начать свою деятельность заново в другом государстве, что связано с серьезными налоговыми последствиями.

Непризнание правосубъектности компании. Государство-член ЕС, следующее доктрине административного центра (real seat), не признает правосубъектность за компанией, основное место нахождения которой находится в другой стране, нежели той, где находится ее уставное место нахождения (place of incorporation). Таким образом, возникает сомнение, может

ли компания участвовать в слиянии в случае, если она не признается

_ _ J44

некоторыми из государств-членов ЕС.

- Требование об участии трудящихся. В национальных законодательствах европейских государств существуют серьезные различия по вопросу об участии трудящихся в управлении компанией. Некоторые государства-члены ЕС допускают в той или иной форме участие трудящихся в управлении компаниями (большинство государств-членов ЕС), другие считают это неприемлемым (Великобритания, Ирландия, Испания).117 Решение было найдено на основе предложенного группой Э. Давиньона118 компромисса, суть которого состояла в проведении переговоров между работодателями и будущими трудящимися компании о форме их участия. Решение также было дополнено введением принципа, согласно которому объем прав трудящихся, существовавший до создания компании, должен сохраниться и после ее создания (так называемый принцип «до» и «после»).119

Регламент об Уставе ЕК решает указанные трудности при создании Европейской компании. При этом слияние рассматривается в качестве наиболее важного способа создания ЕК. В Регламенте содержится подробный перечень специфических норм, подлежащих применению. В нем можно найти нормы права ЕС, которые являются самодостаточными, например, в отношении плана слияния (ст.20 Регламента). Однако большинство норм, определяющих суть процесса слияния, являются рамочными, и в целях их эффективного применения должны опираться на нормы законодательств государств-членов ЕС.

В создании ЕК путем слияния могут принимать участие акционерные общества, учрежденные по праву какого-либо государства-члена ЕС, имеющие уставное место нахождения и административный центр на территории Сообщества, при условии, что по крайней мере две из них подчиняются праву различных государств-членов ЕС. Компания, имеющая уставное место нахождения и административный центр в государстве, не являющемся членом ЕС, не может участвовать в создании ЕК. Данное условие введено сознательно и продиктовано стремлением не позволить иностранным компаниям использовать форму ЕК для проникновения на европейский рынок. Однако это вовсе не исключает, что впоследствии иностранные компании могут стать акционерами какой-либо ЕК путем приобретения доли или контрольного пакета в ней. На практике, компания, зарегистрированная за пределами ЕС, может учредить ЕК посредством своих дочерних предприятий, находящихся в каком-либо государстве-члене ЕС.

Регламент предусматривает два способа создания ЕК путем слияния в соответствии с Третьей директивой о слияниях.120 Слияния осуществляются либо путем процедуры присоединения компании (merger by acquisition), либо путем создания новой компании (merger by formation). В случае присоединения присоединяющая компания становится ЕК, а в случае создания новой компании, ЕК будет являться вновь созданной компанией.121

Присоединение означает операцию, в результате которой одна или более компаний прекращают существовать, не прибегая к ликвидации, и передают свои права и обязательства в обмен на предоставление акционерам присоединяемой компании акций присоединяющей компании и, возможно, выплату денежной суммы, не превышающей 10% номинальной стоимости выпускаемых акций, или, в отсутствие номинальной стоимости, оценочной стоимости акций.

В случае слияния посредством присоединения, акционерное общество «В» (присоединяющая компания) приобретает одно (или более) акционерное общество «А» (присоединяемая компания).

Рис.1: Создание ЕК путем слияния посредством присоединения Государство А

Компания «А» (присоединяемая)

(перестает существовать) -

Передача всех активов и пассивов

компанией А компании В -

Акционеры компании А становятся

акционерами компании В

Государство В

Компания «В» (присоединяющая)

(становится ЕК) Таким образом, присоединение приводит к передаче присоединяющей компании всех активов и пассивов каждой из присоединяемых компаний. Акционеры присоединяемой компании становятся акционерами присоединяющей компании, если только слияние не проводится компанией - держателем всех акций и иных ценных бумаг, предоставляющих право голосовать на общих собраниях другой компании. Присоединяемая компания перестает существовать, а присоединяющая компания приобретает форму ЕК.

Устав ЕК устанавливает упрощенную процедуру слияния для случаев, когда не менее чем 90% голосующих акций присоединяемой компании принадлежит другой участвующей в присоединении компании, а также для случаев, когда другой компании принадлежат все 100% акций присоединяемой компании.

Слияние означает операцию, в результате которой несколько компаний прекращают свое существование, не прибегая к ликвидации, и передают создаваемой ими новой компании все свои права и обязательства в обмен на

выпуск их акционерам акций новой компании и, возможно, производят платеж в денежной форме, не превышающий 10% номинальной стоимости выпущенных акций, или, в отсутствие номинальной стоимости, оценочной стоимости акций.122

При слиянии посредством создания новой компании акционерное общество «А» и акционерное общество «В» (или компании) одновременно прекращают свое существование и предают все свои активы вновь создаваемой ими компании, являющейся ЕК.

Рис.2: Создание ЕК путем слияния посредством создания новой компании

Таким образом, слияние путем создания новой компании приводит к передаче сливающимися компаниями всех своих активов и пассивов ЕК. Акционеры сливающихся компаний в этом случае становятся акционерами ЕК, а сливающиеся компании перестают существовать.

Особенность Регламента об Уставе ЕК состоит в том, что он ввел стандартную процедуру для проведения трансграничных слияний без необходимости получать единогласное одобрение акционеров на проведение слияния и процедуру контроля над проводимой операцией со стороны каждого из заинтересованных государств-членов ЕС. Регламент устанавливает специальные нормы, применяемые к процедуре слияния, исходя из трансграничного характера таких операций. По всем не затронутым и частично урегулированным вопросам Регламент предусматривает применение законодательства соответствующего государства-члена ЕС, применяемого к слияниям акционерных обществ согласно положениям Третьей директивы (например, вопросы гражданско-правовой ответственности членов административного и исполнительного органов и экспертов или недействительности операций по слиянию).