ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования

На естественный процесс репродукции пытались влиять во все времена. Сегодня, благодаря быстрому прогрессу медицинской науки и использованию научных достижений в лечебной практике, значительно расширились возможности преодоления бесплодия.

Цель данного метода вспомогательных репродуктивных технологий (далее - ВРТ) - частичное разрешение проблемы бесплодия, ведь в результате социальных катаклизмов, ухудшения экологии в мире непрерывно растет число лиц, не обладающих естественной способностью к рождению детей. Согласно медицинской статистике, 20% всех супружеских пар, находящихся в детородном возрасте, бесплодны, причем причины бесплодия в равной степени распределены между полами. Число не способных к деторождению пар в России достигает почти 6 миллионов1.

До декабря 1995 года в семейном законодательстве не существовало такого понятия, как «суррогатная мать», поэтому признание прав генсгичсских родителей на ребенка осуществлялось только через усыновление. Первого марта 1996 года вступил в силу новый Семейный кодекс, где в статьях 51 и 52 суррогатное материнство признано как юридический факт, кроме того, отмечается, что «лица, состоящие в браке между собой и давшие согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка с согласия женщины, родившей ребенка».

Одновременно с первым рожденным суррогатной матерью ребенком правовые вопросы, связанные с данным методом вспомогательных репродуктивных технологий (порядок оформления родительских прав, отказ суррогатной матери отдать ребенка, ее ответственность за несоблюдение режима и другие), в нашей стране стали предметом широкого обсуждения юристами.

Возникновение проблем правового характера в основном связано с отсутствием четкого законодательного регулирования в данной области в силу относительной новизны суррогатного материнства.

В настоящем диссертационном исследовании проанализировано российское законодательство в сфере применения суррогатного материнства, правоприменительная практика, сложившаяся в центрах экстракорпорального оплодотворения, судебная практика зарубежных стран, взгляды ученых на проблемы, возникающие в связи с вынашиванием ребенка суррогатной матерью.

Актуальность выбранной темы исследования заключается в том, что ни в российском законодательстве, ни в научных трудах нет ответов на многас правовые вопросы, возникающие и могущие возникнуть в связи с заключением договора о суррогатном материнстве. Без ответов остаются следующие вопросы: кто будет записан отцом ребенка, если суррогатная мать решит оставить его себе; имеет ли она право прервать беременность; мог>т ли генетические родители отказаться от ребенка; кто будет нести ответственность за рождение больного ребенка; вправе ли прибегать к услугам суррогатной матери не только супружеские пары; является ли данный способ рождения детей исключительно методом терапии бесплодия или в качестве заказчиков могут выступать и женщины, не желающие вынашивать ребенка самостоятельно. Кроме того, на законодательном уровне не дано определение понятия суррогатного материнства. Очевидно, что правовое регулирование данного метода вспомогательных репродуктивных технологий в России на сегодняшний день находится на невысоком уровне.

Несмотря на то, что суррогатное материнство имеет в нашей стране уже более чем десятилетнюю историю, комплексный научный анализ по вопросам его правового регулирования отсутствует.

Степень научной разработанности проблемы

Теоретической основой настоящего исследования стали научные труды специалистов в области гражданского и семейного права.

Отдельные вопросы правового регулирования суррогатного материнства рассматривали в своих работах М.В.Антокольская, Л.Ю.Голышева, Н.В.Григорович, В.Н.Жуков, Э.А.Иваева, Э.В.Исакова, В.С.Корсак, Л.О.Красавчикова, Г.И.Литвинова, А.В.Майфат, М.Н.Малсина, Г.Б.Романовский, Л.К.Трунова, О.А.Хазова, О.А.Ханацкая, А.Н.Чаплыгин, С.С.

В зарубежной правовой литературе некоторые проблемы суррогатного материнства исследовались Я.Дргонцом, П.Холлендером, А.Лейбовиц-Дори, Энджи Годвин МакЮсиом и другими авторами.

Поскольку комплексный научный анализ по вопросам правового регулирования суррогатного материнства в России в настоящее время отсутствует, по мнению диссертанта, существует необходимость фундаментальных обобщений и раскрытия сущности основных проблем, возникающих и могущих возникнуть в процессе использования такого метода вспомогательных репродуктивных технологий как суррогатное материнство.

Объект и предмет исследования

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере применения суррогатного материнства (например, отношения между суррогатной матерью и заказчиками).

Предметом исследования являются нормы права, регулирующие вопросы, связанные с суррогатным материнством, судебная практика зарубежных стран но спорам, возникающим в связи с применением данного метода вспомогательных репродуктивных технологий, правоприменительная практика российских клиник по экстракорпоральному оплодотворению, идеи ученых-правоведов, касающиеся суррогатного материнства.

Цели и задачи исследования

Целыо настоящего исследования является выявление и решение наиболее важных проблем теоретического (в том числе в работе сформулировано определение суррогатного материнства) и практического характера (предложен ответ на вопрос о том, кто может выступать в роли заказчиков) в области применения суррогатного материнства, а также разработка рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства в данной области на основе научного анализа российского и зарубежного законодательства, трудов ученых и правоприменительной практики в области суррогатного материнства.

Достижению поставленных целей способствовало решение следующих задач: -

определение понятия суррогатного материнства и договора о суррогатном материнстве; -

научный анализ современного российского и зарубежного законодательства в сфере применения суррогатного материнства; -

определение правовой природы договора о суррогатном материнстве, раскрытие его содержания, порядка и условий заключения, рассмотрение его соотношения с иными гражданско-правовыми договорами; -

рассмотрение вопросов об установлении происхождения детей и возможности одностороннего отказа сторон от договора суррогатного материнства.

Методологическая основа исследования

Методологическую основу диссертационной работы составляют применяемые в юридической науке и смежных с ней других науках методы исследования: формально-логический, диалектический, исторический, метод сравнительного анализа, статистический, социологический, технико-юридический и некоторые иные.

Теоретическая основа исследования

При написании диссертационной работы используются научные труды таких ученых-правоведов, как М.И.Брагинский, В.В.Витрянский, С.А.Денисов, Д.В.Дождев, В.Л.Дозорцсв, Б.Д.Завидов, В.Л.Кабатов, В.А.Лапач, А.А.Мирошник, М.Н.

Нормативно-правовая и эмпирическая основа исследования

Нормативно-правовая база включает в себя прежде всего Конституцию Российской Федерации, части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации. Также в работе используются и другие нормативно-правовые акты гражданского, семейного и иного российского законодательства, в том числе приказы Минздрава Российской Федерации.

При подготовке диссертации автор опирался на основные положения Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 ноября 1948 года, а также международных правовых актов в области применения искусственных методов репродукции.

Для сравнения и поиска наиболее оптимальных решений спорных вопросов, связанных с применением суррогатного материнства, анализируются правовые акты зарубежных стран и ныне не действующие источники отечественного права.

При написании диссертации учитывался отечественный и зарубежный опыт правоприменения суррогатного материнства медицинскими учреждениями по экстракорпоральному оплодотворению, а также судебная практика зарубежных стран, возникающая по вопросам, связанным с данным методом вспомогательных репродуктивных технологий.

Научная новизна исследования

Научная новизна диссертационной работы состоит в том, что проведенное исследование является первым в нашей стране комплексным научным исследованием широкого круга теоретических и практических проблем, связанных с гражданско-правовым регулированием суррогатного материнства в России.

В настоящем исследовании впервые на основе анализа отношений в изучаемой сфере сформулированы конкретные предложения по совершенствованию законодательства в области правового регулирования данного метода вспомогательных репродуктивных технологий.

Прежде всего это касается предложения о возможности применения суррогатного материнства не только по медицинским показаниям, а также рекомендаций, направленных на защиту прав генетического отца ребенка и мужа суррогатной матери.

В настоящем исследовании впервые дано определение суррогатного материнства.

Основные положения, выносимые па защиту:

1. Определение суррогатного материнства должно быть сформулировано иа законодательном уровне.

В настоящем диссертационном исследовании предложено следующее определение: суррогатное материнство - правовая связь между суррогатной (вынашивающей) матерью и супругами (заказчиками), возникающая по поводу имплантации в организм суррогатной матери генетически чужого ей эмбриона для его вынашивания, рождения ребенка

и его последующей передаче заказчикам.

2.

Анализ норм Семейного кодекса РФ свидетельствует, что возможность использования данного метода рождения детей предоставлена только супружеским парам. Незамужние женщины, не состоящие в браке мужчины и гомосексуальные пары не могут обращаться к услугам суррогатной матери. Поскольку статья 35 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан разрешает прибегнуть к искусственному оплодотворению и имплантации эмбриона «каждой совершеннолетней женщине детородного возраста», видится необходимым дополнить вышеназванную статью положением о том, что имплантация эмбриона в организм суррогатной матери допускается только в том случае, если заказчиками выступают супруга.

Поскольку на практике зачастую возникают ситуации, когда в качестве суррогатных матерей и генетических родителей желают выступить лица в возрасте 35-55 лет и старше или с соматическими и психическими отклонениями, диссертант считает, что следует на законодательном уровне закрепить требования, предъявляемые к суррогатным матерям и заказчикам.

Необходимо установить определенные возрастные ограничения для заказчиков. Также целесообразно распространить ограничения, установленные для усыновителей детей, и на лиц, желающих прибегнуть к услугам суррогатной матери. Следует внести пункт 4 в статью 127 Семейного кодекса РФ: «Пункт 1 настоящей статьи распространяется на лиц, состоящих в браке между собой и давших свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания».

В отношении суррогатных матерей следует на законодательном уровне определить перечень предъявляемых к ним требований, которые в настоящее время закреплены лишь на уровне приказа Минздрава. 3.

Учитывая, что па супруга суррогатной матери ложится не только определенная моральная нагрузка в период беременности жены, но и материальная ответственность за новорожденного в том случае, если женщина решит воспользоваться своим правом оставить ребенка (согласно принципу презумпции отцовства именно супруг суррогатной матери будет записан его отцом), представляется целесообразным на законодательном уровне установить необходимым получение его согласия на проведение экстракорпорального оплодотворения. 4.

Следует закрепить на законодательном уровне положение о том, что в случае если супруги не приобрели родительских прав в силу отказа суррогатной матери передать ребенка, то последняя лишается права требовать признания отцовства в отношении мужчины, предоставившего свой генетический материал. Положение генетического отца с точки зрения его участия в репродуктивной деятельности в данном случае, как и при искусственном оплодотворении, представляется одинаковым. В обоих случаях мужчина будет донором. 5.

Договор о суррогатном материнстве, заключенный между суррогатной матерью и заказчиками, является договором о возмездном оказании услуг.

Перечень договоров, к которым применяются правила главы 39 «Возмездное оказание услуг» (п. 2 ст. 779 ГК РФ), не является исчерпывающим. Однако было бы целесообразно дополнить его указанием на услуги по вынашиванию детей. 6.

Представляется оправданным допустить возможность одностороннего отказа суррогатной матери и генетических родителей от договора ис в любом случае, как это закреплено в пунктах 1 и 2 статьи 782 Гражданского кодекса РФ в настоящее время, а лишь при условии, если иное не предусмотрено договором. Такое решение обосновано отсутствием адекватной защиты заказчиков и исполнителя при отказе от договора одной из сторон.

7. Целесообразно принятие комплексного нормативно-правового акта (например, Федерального закона «О репродуктивных правах»), который будет содержать определение суррогатного материнства, основания возникновения правоотношений по нему, требования к сторонам договора, их права и обязанности, возможность отказа от договора и разрешит вопросы, связанные с установлением происхождения ребенка. Существование подобного документа позволит в некоторой степени устранить пробелы в законодательстве и решить спорные вопросы, касающиеся применения данного способа вспомогательных репродуктивных технологий.

Теоретическая значимость диссертации

Полученные в ходе исследования выводы развивают и дополняют юридический понятийный аппарат, позволяют развить теоретические основы российского гражданского и семейного права и могут быть использованы при проведении научных исследований в упомянутых отраслях права, а также в качестве материала для занятий в учебных заведениях юридического профиля.

Значимость исследования заключается также в возможности применения сформулированных в нем выводов в последующих теоретических исследованиях, посвященных правовому институту суррогатного материнства в России.

Практическая значимость диссертации

Результаты исследования могут быть использованы при разработке законопроектов (например, при подготовке проекта Федерального закона «О репродуктивных правах»), проектов изменений и дополнений в действующее законодательство, регулирующее вопросы, связанные с суррогатным материнством, в правоприменительной деятельности судов, а также при заключении сторонами конкретных договоров.

Апробация результатов исследования

Диссертация подготовлена на кафедре гражданского права и процесса Института государства и права Тюменского государственного университета.

Основные положения диссертации опубликованы в научных статьях, докладывались и обсуждались на научно-практических конференциях (международная научно-практическая конференция «Судебная власть в России» в Институте государства и права Тюменского государственного университета в октябре 2004 г., всероссийская научно - практическая конференция «11роблемы юридической ответственности: история и современность» в Институте государства и права Тюменского государственного университета 8-9 апреля 2004 г., международная научно- практическая конференция «Обеспечение прав и свобод человека и гражданина» в Институте государства и права Тюменского государственного университета 17-19 ноября 2005 г.), задействованы в учебном процессе при ведении занятий по семейному праву.

Структура работы

Диссертация состоит из введения, девяти параграфов, объединенных в три главы, заключения и списка использованной литературы.