ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА

Издательский договор является самостоятельным договором, характерным для АП, и его содержание обычно подробно регламентируется в национальном законодательстве об АП. У него имеются общие черты с обязательствами, характерными для некоторых договоров общего права: обязательства, вытекающие из последствий, связанных со сдачей произведения в аренду, взаимные обязательства, которые в рамках учредительного договора товарищества возникают между товариществом и компаньонами, а также с заключением договора купли-продажи и договора цессии^ если принять в расчет гипотетическую возможность применения гарантии от отчуждения (когда АП переходит к иному лицу, нежели подлинный автор или же его законный правопреемник, или когда автор разрешает издание произведения, которое уже является предметом договора с другим издателем).

Это не договор сдачи произведения в аренду

Если издатель берет на себя обязательство на свой страх и риск

выпустить некий материальный продукт, то есть обязательство воспро

извести произведение в определенном количестве экземпляров, обеспе

чить ему рекламу, распространение и продажу широкой публике, то ав

тор не выступает арендатором произведения, поскольку он не выплачи

вает каких-либо денег издателю.

Когда же сам автор несет расходы в связи с изданием произведе

ния, то мы имеем дело с договором на аренду произведения, а не изда

тельским договором, хотя стороны и обозначают его таким образом,

поскольку в нем отсутствует существенный элемент, характерный

для такого типа договора: выпуск, реклама, распространение и продажа

экземпляров осуществляется издателем за его счет и на его страх и

риск13.

13 См. ст. L. 132-2, бывшую ст. 49, французского законодательства: «В смысле, заложенном в статье L.

«Согласно такому договору, автор или его правопреемники выплачивают издателю обусловленное вознаграждение, а за счет последнего обеспечивается выпуск в определенном количестве и виде, согласно положениям, определенным договором, экземпляров произведения, а также их публикация и распространение.

Этот договор определяет аренду произведения, регулируемую соглашением, обычаями и положениями ст. 1787 Гражданского кодекса и последующими статьями».

252________________Авторское право и смежные права__________________

Такие договоры широко распространены и не только в развивающихся странах. Много известных писателей опубликовали свои первые произведения за свой собственный счет. Значительная часть нынешней поэтической продукции издается исходя из такой договорной формы, поскольку хорошо известно, что «поэзия плохо продается». По этой причине необходимо включить в закон положения, регламентирующие существенные аспекты договоров, на основании которых обладатели АП выплачивают вознаграждение издателю для того, чтобы он изготовил определенное число экземпляров произведения и обеспечил его издание, распространение и продажу, независимо от того, есть в нем или нет упоминание «за счет автора» или любое другое аналогичное указание. Этими существенными аспектами могут быть, например, следующие:

сроки, в течение которых издатель должен выполнить за свой счет

различные обязанности, включая формальности, связанные с депо

нированием обязательных экземпляров в странах, где это требуется,

печатание знака © согласно ст. III Всемирной конвенции (см. ниже,

«Обязательства издателя») и возвращение автору непроданных эк

земпляров);

периодичность, с которой издатель должен выплачивать автору от

числения в зависимости от числа проданных экземпляров или в

виде минимального процента, который он должен выплачивать ав

тору с цены продажи публике экземпляров, устанавливаемого в раз

мере примерно 40%, когда именно автор берет на себя расходы, свя

занные с изданием;

запрет включать в договор пункты, предоставляющие издателю

возможность печатать больше экземпляров, чем было предусмотре

но, или же выпускать новые издания. Когда автор несет расходы,

связанные с изданием, то именно ему принадлежит собственность

на напечатанные экземпляры.

Это не учредительный договор товарищества, хотя автор получает процент от поступлений в связи с продажей изданных экземпляров. В этом случае общим элементом с учредительным договором товарищества является разделение валовых доходов, поскольку процентная ставка применяется к валовым поступлениям, однако в ней отсутствует существенный элемент отношений с другими компаньонами: участие в понесенных потерях. Именно издатель должен оплачивать все расходы, связанные с печатанием, рекламой и распространением, поскольку выпуск и продажа экземпляров, составляющих издание, осущестатяются за его счет и на его страх и риск. Именно эта особенность характеризует издательский договор.

Поскольку потери, связанные с издательской деятельностью, должны покрываться исключительно издателем, то нельзя говорить об учре-

Передача авторского права253

дительном договоре товарищества между автором и издателем. С другой стороны, может существовать номинальное общество и общество, основанное на совместном участии в издательском договоре, который согласно французскому законодательству называется договором «с обусловленным распределением доходов и убытков». Однако в этом случае нельзя говорить об издательском договоре14.

Он не является договором купли-продажи, поскольку последний подразумевает обязанность продавца передать собственность на вещь в обмен на уплату определенной денежной суммы. Издательский договор касается не материального предмета, а продукта интеллектуального творчества или же нематериальной ценности, и, кроме того, как мы уже могли убедиться, в нем не бывает перехода собственности, поскольку полной передачи интеллектуальных прав на произведение не происходит никогда.

Это также и не цессия, даже если предметом последней является уступка прав, а не материальных вещей, хотя и в договорах и в законе термин «цессия» используется, поскольку она также предусматривает оплату установленной цены и передачу всей полноты правомочий собственника на уступленное право.

14 Франция, ст. L. 132-3, бывшая ст. 50: «Так называемый договор "на равных долях" не является издательским контрактом в смысле, заложенном в ст. L. 132-1».

«Согласно такому договору автор или его правообладатели поручают издателю подготовить за свой счет и в определенном количестве экземпляры произведения в форме и согласно положениям, определенных договором, а также обеспечить его публикацию и распространение посредством взаимных обязательств по договору, оговаривающих взаимное участие в предусмотренной пропорции в доходах и убытках, связанных с эксплуатацией произведения.

Согласно этому договору учреждается негласное товарищество участников. Его деятельность регулируется согласно положениям, предусмотренным ст. 1871 и последующими ст. Гражданского кодекса, на основе договоренностей и обычаев».

254Авторское право и смежные права